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編者按：“證明責(zé)任乃訴訟之脊梁”，這一法諺一語道出了舉證責(zé)任的重要。本文試圖解答舉證證明責(zé)任的含義（是什么）、舉證責(zé)任分配（誰舉證）的問題；并結(jié)合實(shí)務(wù)代理經(jīng)驗(yàn)，就如何更好地舉證，從證據(jù)呈現(xiàn)、證據(jù)組織、證據(jù)編排、證據(jù)提交形式、證據(jù)清單和證據(jù)冊(cè)的制定等方面提出幾點(diǎn)建議，謹(jǐn)拋磚引玉，供讀者一起探討。
一是提供證據(jù)，當(dāng)事人應(yīng)負(fù)擔(dān)提供證據(jù)的責(zé)任，即雙方當(dāng)事人中誰有義務(wù)提供證據(jù)。
二是證明待證事實(shí)，當(dāng)事人所舉的證據(jù)對(duì)待證事實(shí)所應(yīng)達(dá)到的證明程度，即當(dāng)事人所舉的證據(jù)能否證明待證事實(shí)存在。這也是舉證責(zé)任的核心。
三是承擔(dān)相應(yīng)法律后果，負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，如果舉不出證據(jù)，或者其所舉的證據(jù)不能達(dá)到證明待證事實(shí)存在或不存在的效果，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)于己不利的法律后果。
《最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法的解釋》（下稱“《民訴法司法解釋》”）第91條規(guī)定了舉證責(zé)任分配的一般原則“誰主張誰舉證”，主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對(duì)產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實(shí)承擔(dān)舉證證明責(zé)任；主張法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對(duì)該法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的基本事實(shí)承擔(dān)舉證證明責(zé)任。
關(guān)于舉證責(zé)任的分配，需要識(shí)別針對(duì)原告事實(shí)主張的反駁是否認(rèn)還是抗辯。否認(rèn)，是指不承認(rèn)原告所主張的利己事實(shí)，包括直接否認(rèn)和間接否認(rèn)?？罐q，是在承認(rèn)原告所主張利己事實(shí)的前提下，附加性地提出一個(gè)新的事實(shí)。否認(rèn)者通常不負(fù)舉證責(zé)任，抗辯者通常負(fù)舉證責(zé)任。
關(guān)于否認(rèn)與抗辯的區(qū)別，以下試以一例說明。例：張三訴李四返還借款的訴訟中，李四可以有三套反駁方案：
那么，法官有無權(quán)力分配舉證責(zé)任呢？
《最高人民法院民事訴訟法司法解釋理解與適用》一書，司法解釋起草人在“審判實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)注意的問題”一欄中對(duì)此問題專門回應(yīng)：
“審判實(shí)踐中涉及舉證責(zé)任的分配問題時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)明確的是，舉證責(zé)任的分配具有法定性，即舉證責(zé)任是由法律分配而原則上不能由法官來分配。《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第7條規(guī)定，在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí)，法院可以根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)，賦予法官在特殊情況下分配舉證責(zé)任的權(quán)力。但從審判實(shí)踐中適用的情況來看，這一條適用的條件并未得到嚴(yán)格的執(zhí)行，濫用該條規(guī)定、隨意調(diào)整法律確定的舉證責(zé)任分配規(guī)則的情況在實(shí)踐中十分普遍。鑒于此，《民訴法解釋》刪除了該條內(nèi)容?！盵1]
因此，法官是沒有權(quán)力分配舉證責(zé)任，法官在舉證責(zé)任分配問題的處理上是法官適用法律的過程，如果法官依職權(quán)分配了舉證責(zé)任，將構(gòu)成適用法律錯(cuò)誤，當(dāng)事人可以此作為上訴審的理由。
01
訴訟呈現(xiàn)可視化
適用場(chǎng)景：時(shí)間圖、法律關(guān)系圖、示意圖、現(xiàn)場(chǎng)照片，等。
常用工具：Process On、PPT繪圖、X-mind、幕布，等。
示例1：時(shí)間軸線圖（單一主體、多次行為）▽
示例2：法律關(guān)系圖（多個(gè)主體、交互行為）▽
02
證據(jù)的組織和編排
證據(jù)的組織上，分層次、有側(cè)重、有取舍，切忌一本證據(jù)打到底。不同訴訟階段的側(cè)重不同，一審證據(jù)——全面，還原；二審、再審證據(jù)——重點(diǎn)圍繞訴訟策略和爭(zhēng)議焦點(diǎn)。
證據(jù)的編排上，主要常見的證據(jù)邏輯順序包括時(shí)間順序型、重點(diǎn)事實(shí)型、法律關(guān)系型。筆者建議將提交法院的證據(jù)進(jìn)行分組，并根據(jù)證明目的的重要性及證明力度的強(qiáng)弱對(duì)組內(nèi)證據(jù)進(jìn)行排序。
以再審證據(jù)為例。再審申請(qǐng)階段，再審法院原則上一般采取書面審理的方式，即法官根據(jù)再審申請(qǐng)人提交的再審材料（主要是再審申請(qǐng)書和再審證據(jù)）進(jìn)行審理，決定是否駁回再審申請(qǐng)。而再審證據(jù)作為支持再審申請(qǐng)書的事實(shí)和理由，尤為重要。如何通過再審證據(jù)打動(dòng)法官？是事無巨細(xì)地展現(xiàn)案件全貌，還是圍繞再審焦點(diǎn)重點(diǎn)突出、一針見血。對(duì)此，筆者建議，再審證據(jù)盡可能地圍繞再審訴訟策略和再審爭(zhēng)議焦點(diǎn)，展現(xiàn)與原審裁判的沖突，將法官無法忽視、不可不改的原審裁判瑕疵放在開頭，充分引起法官關(guān)注，提高再審申請(qǐng)的成功概率。
03
提交證據(jù)的形式要求
“提交證據(jù)應(yīng)當(dāng)是逐一分類、編號(hào)；而且要寫明證據(jù)來源、證明對(duì)象、證明目的，簽章注明日期，并且依照對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提出副本。人民法院收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，注明證據(jù)的名稱、份數(shù)和頁數(shù)以及收到的時(shí)間，由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章?！盵2]
需要特別注意實(shí)踐中常見的三個(gè)問題：一是，提交證據(jù)的數(shù)量不夠；二是，證據(jù)冊(cè)沒有頁碼；三是，不寫提交日期，實(shí)踐中當(dāng)事人常常為了避免提交證據(jù)日期與舉證期限的“關(guān)門”撞期，討巧不填提交證據(jù)的日期?！睹袷伦C據(jù)規(guī)定》出臺(tái)后，這一亂象可能會(huì)有所改善。
04
證據(jù)清單和證據(jù)冊(cè)
證據(jù)清單的要素必須齊備：包括標(biāo)題、案件信息、證據(jù)序號(hào)、完整的證據(jù)名稱、證據(jù)來源、證明對(duì)象、證明目的、證據(jù)冊(cè)頁碼、證據(jù)提交時(shí)間。
證據(jù)清單的格式必須規(guī)范：通常采用A4紙，版面縱向布置，頁邊距采取普通模式，字體通常為中文宋體、西文Times NewRoman，字號(hào)小四，行間距1.5倍，段間距為段前段后均為0，證據(jù)冊(cè)頁碼采用小寫數(shù)字、居中。
證據(jù)冊(cè)的制定，建議滿足以下幾點(diǎn)：
份數(shù)足夠，≥對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)。
美觀結(jié)實(shí)，避免脫膠散架。
預(yù)備電子版，供書記員復(fù)制粘貼、電子存檔。
預(yù)備未裝訂版，方便從中隨時(shí)抽取單份證據(jù)。
易于查找，對(duì)重要的、需要特別關(guān)注的內(nèi)容進(jìn)行標(biāo)注（標(biāo)簽、高亮）；對(duì)需要展示的重要內(nèi)容事先做好索引。
“打官司就是打證據(jù)”、“舉證之所在，敗訴之所在”。司法實(shí)踐中，舉證責(zé)任的分配在很大程度上影響了訴訟的勝負(fù)，負(fù)有舉證責(zé)任的一方往往在訴訟中處于被動(dòng)地位，承擔(dān)舉證不能的不利結(jié)果。
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