來源：朝陽(yáng)知產(chǎn)
巫霽 ，北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭審判員
大家好，我是北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭法官巫霽。上次咱們了解了什么是商業(yè)秘密和競(jìng)業(yè)禁止，以及他們之間的關(guān)系，今天我繼續(xù)來跟大家談?wù)勎覀兎ㄔ涸趯徖砩虡I(yè)秘密案件中發(fā)現(xiàn)的一些問題，通過分析這些問題，我們來看看企業(yè)應(yīng)該如何保護(hù)商業(yè)秘密，以及員工應(yīng)該如何爭(zhēng)取自己的權(quán)利。
據(jù)統(tǒng)計(jì)，2010年以來，我們朝陽(yáng)區(qū)法院共計(jì)受理了約60件涉及商業(yè)秘密糾紛的案件。這個(gè)案件數(shù)量與我們法院的整體案件量相比，是非常少的。但經(jīng)審理，我們發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密案件普遍呈現(xiàn)以下特點(diǎn)：
首先，事實(shí)查明難度大，審理周期長(zhǎng)。有個(gè)別案件因涉及鑒定、與刑事案件調(diào)卷、溝通等情況，審理時(shí)間更長(zhǎng)。其次，判決適用率高，且判決駁回比例高。商業(yè)秘密案件中以判決結(jié)案的約占結(jié)案總數(shù)的41%，并且，判決駁回原告訴訟請(qǐng)求的比率高達(dá)71%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其他各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件。再次，法定賠償適用率高，但判賠金額低。與原告起訴要求的賠償金額相比，判決的支持率基本在10%-30%之間。通俗的說，原告起訴被告侵犯商業(yè)秘密，要求賠償100萬(wàn)，有7成以上的情況是被法院駁回訴訟請(qǐng)求，即使在法院認(rèn)定原告勝訴的情況下，也可能只判決被告賠償10到30萬(wàn)元。
經(jīng)調(diào)研，我們認(rèn)為上述商業(yè)秘密案件特點(diǎn)的成因主要有以下幾點(diǎn)：
一、有關(guān)商業(yè)秘密的法律規(guī)定，對(duì)原告所負(fù)舉證責(zé)任的要求較高。法律規(guī)定，原告起訴商業(yè)秘密案件需要證明三項(xiàng)主要事實(shí)：第一，原告擁有的商業(yè)秘密符合法定條件，就是秘密性、價(jià)值性和保密性這三大要件，包括商業(yè)秘密的載體、具體內(nèi)容、商業(yè)價(jià)值和對(duì)該項(xiàng)商業(yè)秘密所采取的具體保密措施等。第二，被告使用的信息與原告主張的商業(yè)秘密相同或者實(shí)質(zhì)性近似。第三，被告使用了不正當(dāng)手段。
實(shí)踐中，有大量的案件是由于原告舉證不足，無(wú)法證明其要求保護(hù)的內(nèi)容構(gòu)成商業(yè)秘密，比如該信息屬于公開渠道可以獲得的信息，或者原告沒有采取適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧?；或者是原告無(wú)法證明被告采取了不正當(dāng)方式取得商業(yè)秘密；或者被告使用的信息與原告的商業(yè)秘密點(diǎn)相同或?qū)嵸|(zhì)性近似等，最后導(dǎo)致原告的訴訟請(qǐng)求被法院駁回的后果。尤其是關(guān)于不正當(dāng)手段的證明，隨著互聯(lián)網(wǎng)和信息技術(shù)的高速發(fā)展，與以往的拍照、復(fù)印等傳統(tǒng)手段相比，現(xiàn)階段侵犯商業(yè)秘密的技術(shù)更為發(fā)達(dá)，入侵計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、破解網(wǎng)站或郵箱密碼等手段越來越多，對(duì)于原告而言卻很難去取證證明。
與之相反，被控侵犯商業(yè)秘密的被告方則僅需要消極防御，只要對(duì)原告所提主張及證據(jù)一概予以否認(rèn)，就有可能獲得勝訴的結(jié)果，訴辯雙方的權(quán)責(zé)是不對(duì)等的。
二、原告的訴訟能力有限，對(duì)于商業(yè)秘密案件需要怎樣去說明事實(shí)、提交證據(jù)、提出主張等，都沒有很清楚的認(rèn)識(shí)。實(shí)踐中我們發(fā)現(xiàn)，有很多企業(yè)根本就無(wú)法說清楚自己主張的商業(yè)秘密到底是什么，經(jīng)常是一股腦兒的把所有的信息都倒出來，讓法院去判斷。這里就存在很大的風(fēng)險(xiǎn)，比如，對(duì)于技術(shù)性秘密和經(jīng)營(yíng)性秘密要求的保密措施可能差別很大，如果企業(yè)沒有針對(duì)性的采取不同的保密措施，那就有可能會(huì)造成法院認(rèn)定一部分信息沒有采取合適的保密措施而喪失了保密性，進(jìn)而不構(gòu)成商業(yè)秘密，最終導(dǎo)致敗訴的結(jié)果。
三、企業(yè)的自我保護(hù)意識(shí)不強(qiáng)，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)力度不夠。審判實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，涉訴的大多數(shù)企業(yè)對(duì)于其核心機(jī)密沒有采取適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)措施，對(duì)如何規(guī)范商業(yè)秘密的獲取和使用，如何監(jiān)管員工活動(dòng)，如何保留證據(jù)都沒有足夠的認(rèn)識(shí)和舉措，往往是在員工跳槽后才發(fā)現(xiàn)經(jīng)營(yíng)遭受重創(chuàng)，但因舉證困難、能力不足而無(wú)力挽回。比如，有些主要依靠員工對(duì)外發(fā)送郵件聯(lián)系客戶的企業(yè)，沒有指定員工使用特定的郵箱，并且企業(yè)對(duì)員工郵箱也沒有進(jìn)行有效的監(jiān)管，致使員工通過郵箱將大量的數(shù)據(jù)、客戶轉(zhuǎn)移；再比如沒有與員工簽訂保密協(xié)議或者在勞動(dòng)合同中約定保密條款等，致使到法院打官司時(shí)，提交不出關(guān)于保密性的證據(jù)，導(dǎo)致被法院駁回。
結(jié)合上述原因，我們認(rèn)為企業(yè)對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)，可以從以下幾方面著手：
首先，必須要認(rèn)識(shí)到商業(yè)秘密的價(jià)值以及對(duì)其進(jìn)行保護(hù)的重要性。可口可樂公司之所以在僅百年來在全世界都能夠銷售他們的飲料，就在于他們針對(duì)其原漿配方制定了非常嚴(yán)格的保密措施，花費(fèi)巨額資金來進(jìn)行保密工作。從現(xiàn)實(shí)的效果來看，他們的保密措施是成功的。但是，我們?cè)趯徟兄薪?jīng)常遇到這樣的情況，某公司的主要客戶負(fù)責(zé)人跳槽，并且?guī)ё吡讼聦俚膸讉€(gè)核心成員，另外成立了一個(gè)相同類型的公司，或者是投入了其他競(jìng)爭(zhēng)公司中，但是這些人通過大量聯(lián)系原來的老客戶，使客戶轉(zhuǎn)而與新成立的公司進(jìn)行交易。這種情況對(duì)于原公司而言，打擊是致命的，但是到了起訴階段卻發(fā)現(xiàn)，原來的公司采取沒有任何保密措施，所有員工都是使用自己的手機(jī)、郵箱與客戶聯(lián)系，甚至公司根本都不清楚這些員工都與那些客戶有過聯(lián)系，進(jìn)展到什么程度。如此不重視自己賴以生存的商業(yè)秘密，只能導(dǎo)致敗訴的后果。
其次，企業(yè)應(yīng)當(dāng)針對(duì)不同的秘密類型、內(nèi)容，采取必要、合適的措施進(jìn)行自我保護(hù)。比如說制定企業(yè)規(guī)章制度時(shí)要有專門的保密要求，簽訂勞動(dòng)合同時(shí)也有專門的保密條款，經(jīng)常對(duì)員工進(jìn)行保密培訓(xùn)等；再比如說針對(duì)某些特殊信息可以采取特定人進(jìn)行特定方式保管，通過物理方式與隔絕互聯(lián)網(wǎng)等。我們還拿可口可樂公司舉例，可口可樂公司并沒有為其原漿配方申請(qǐng)專利，因?yàn)閷＠怯斜Ｗo(hù)期限的，并且申請(qǐng)專利必須公開其配方內(nèi)容，也就是說一旦一種秘密信息申請(qǐng)了專利，那么它就已經(jīng)失去了秘密性的特點(diǎn)而不再構(gòu)成商業(yè)秘密了，而是納入到專利體系中進(jìn)行保護(hù)，到了專利保護(hù)期之后，這種技術(shù)自然就屬于公共領(lǐng)域。所以說，哪些技術(shù)適合通過專利去保護(hù)，哪些技術(shù)應(yīng)當(dāng)作為商業(yè)秘密來保護(hù)，企業(yè)需要有足夠的判斷和措施。
第三，企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取多種措施提高對(duì)員工的粘附性，留住人才。咱們經(jīng)常說，21世紀(jì)拼的是什么，就是拼人才。對(duì)企業(yè)而言，發(fā)展自己的企業(yè)文化，增加員工的歸屬感和認(rèn)同感；提高員工福利，把企業(yè)的利潤(rùn)最大化與員工的福利最大化結(jié)合起來，給員工提供更好的生活條件；或者是對(duì)于不同的員工制定不同的發(fā)展模式，使得員工能夠有足夠的選擇和上升空間等，他們跳槽的想法自然就會(huì)減少。留住了人才，才是留住了競(jìng)爭(zhēng)力，自己的商業(yè)秘密才能被更有效的保護(hù)。
第四，在發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密被侵犯的情況之后，企業(yè)應(yīng)及時(shí)采取必要措施保留證據(jù)。比如說及時(shí)報(bào)警，封存員工的辦公材料，對(duì)員工的郵箱進(jìn)行證據(jù)保全，整理員工工作日志、勞動(dòng)合同等等，積極準(zhǔn)備材料，以備訴訟之需。
最后，我還想談一下員工在與企業(yè)簽訂競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議時(shí)，如何才能最大的保護(hù)自己的利益。這里我們必須說明，并非所有的競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議都是有效的。首先，如果企業(yè)雖然簽訂了競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議，但其并沒有什么真正具有商業(yè)價(jià)值的秘密可言，那么這種競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議就屬于無(wú)源之水無(wú)本之木，自然是無(wú)效的。其次，如果企業(yè)簽訂的協(xié)議期限過長(zhǎng)、比如超過2年甚至更長(zhǎng)時(shí)間，競(jìng)業(yè)限制的范圍過寬，比如說超出了原有企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍，這就有可能被法院判定無(wú)效或者部分無(wú)效。最后，競(jìng)業(yè)限制協(xié)議限制了員工自主擇業(yè)的自由，必然會(huì)使員工損失一定的利益，因此應(yīng)當(dāng)以企業(yè)支付員工一定的補(bǔ)償為前提。
綜合上述情形，我們認(rèn)為，在離職員工與企業(yè)簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)明確企業(yè)商業(yè)秘密的內(nèi)容、范圍；其次，員工應(yīng)當(dāng)爭(zhēng)取盡可能短的限制時(shí)間、盡可能小的限制范圍，以最大的保護(hù)自己的擇業(yè)自由。最后，必須要求企業(yè)給予一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。目前我國(guó)對(duì)于競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金的數(shù)額和給付方式并沒有明確約定，實(shí)踐中有一次性給付，也有分期給付，給付的金額也有多有少。員工可以參考自己在職時(shí)的收入和競(jìng)業(yè)限制期限、范圍，與企業(yè)協(xié)商合理的補(bǔ)償金額。如果企業(yè)拒不支付，員工可以積極拿出法律武器，維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)利。
謝謝大家！
（本文不代表法盟觀點(diǎn)）
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