《民法總則》的頒行開啟了民法典編纂進(jìn)程，其立足國(guó)情，強(qiáng)化對(duì)私權(quán)保護(hù)，推進(jìn)民事立法系統(tǒng)化，具有鮮明時(shí)代性，這在中國(guó)民事立法史上具有里程碑式的意義。但適用中需妥善處理好與民法典分則、《民法通則》以及其他民事單行法的關(guān)系
王利明/文 王敬愷/編輯
第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議審議通過了《民法總則》，這在中國(guó)民事立法史上具有里程碑式的意義。
新中國(guó)成立以來，我國(guó)曾于1954年、1962年、1979年和1998年四次啟動(dòng)民法典的起草工作，但受歷史條件所限，民法典的制定始終未能完成。十八屆四中全會(huì)決定提出“編纂民法典”，為民法典制定提供了新的歷史契機(jī)。
由于民法典內(nèi)容浩繁，體系龐大，涵蓋社會(huì)生活的方方面面，因此，制定民法典首先需要制定一部能夠統(tǒng)領(lǐng)各個(gè)民商事法律的總則。
《民法總則》的頒行正式開啟了民法典編纂的進(jìn)程?！睹穹倓t》是民法典的總綱，綱舉目張，整個(gè)民商事立法都應(yīng)當(dāng)在民法總則的統(tǒng)轄下具體展開。頒行后，民法典各分編的編纂都要協(xié)調(diào)好與《民法總則》的關(guān)系，并以其所確立的立法目的、原則、理念為基本指導(dǎo)，從而形成一部?jī)r(jià)值融貫、規(guī)則統(tǒng)一、體系完備的民法典。
《民法總則》不僅奠定了民法典分則制度設(shè)計(jì)的基本格局，也為整個(gè)民事立法的發(fā)展確定了制度基礎(chǔ)?！睹穹倓t》從中國(guó)實(shí)際出發(fā)，借鑒兩大法系的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，反映了改革開放和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需求，體現(xiàn)了鮮明的時(shí)代性。
強(qiáng)化人文關(guān)懷是當(dāng)代民法的發(fā)展趨勢(shì)
《民法總則》是對(duì)我國(guó)民事立法和司法經(jīng)驗(yàn)總結(jié)提煉的結(jié)果，體現(xiàn)了建國(guó)以來，尤其是改革開放以來的經(jīng)驗(yàn)。
一方面，《民法總則》許多制度和規(guī)則都是為解決中國(guó)的具體問題而設(shè)計(jì)的，這就使其具有大量的中國(guó)元素。例如，關(guān)于法人的分類，《民法總則》沒有采納社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人的分類方法，而是總結(jié)既有的立法經(jīng)驗(yàn)，采用了營(yíng)利法人與非營(yíng)利法人的分類方法，同時(shí)，專設(shè)“特別法人”一節(jié)，對(duì)機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人、基層群眾性自治組織法人等作出規(guī)定，也是我國(guó)既有法制經(jīng)驗(yàn)的體現(xiàn)。
另一方面，《民法總則》反映了改革的需要?！睹穹倓t》確認(rèn)了非法人組織的民事主體地位，規(guī)定了多種類型的社會(huì)組織，有利于激發(fā)市場(chǎng)主體活力。例如，從保護(hù)公民財(cái)產(chǎn)權(quán)利的角度來看，民法總則首次在法律上使用了“平等”二字，這是對(duì)《物權(quán)法》的完善?！睹穹倓t》明確規(guī)定“民事主體的物權(quán)受法律平等保護(hù)”，彰顯民事法律“私權(quán)平等”的價(jià)值取向，也適應(yīng)當(dāng)前改革中強(qiáng)化產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)實(shí)需要。
我們要制定的是21世紀(jì)的民法典，如果說1804年《法國(guó)民法典》是19世紀(jì)風(fēng)車水磨時(shí)代民法典的代表，1900年《德國(guó)民法典》是20世紀(jì)工業(yè)社會(huì)民法典的代表，那么我國(guó)的民法典則應(yīng)當(dāng)成為21世紀(jì)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的民法典代表之作，反映21世紀(jì)的時(shí)代精神與時(shí)代特征。
21世紀(jì)是走向權(quán)利的世紀(jì)，是弘揚(yáng)人格尊嚴(yán)和價(jià)值的世紀(jì)，所以21世紀(jì)時(shí)代精神應(yīng)該是對(duì)人的尊嚴(yán)和自由的保護(hù)。
孟德斯鳩曾經(jīng)有一句名言，“在民法的眼里每個(gè)個(gè)人就是整個(gè)的國(guó)家”，民法就是人法。21世紀(jì)民法作為人法的特征，一定要體現(xiàn)在對(duì)個(gè)人人格尊嚴(yán)的尊重，對(duì)人的關(guān)愛，這應(yīng)當(dāng)是民法的時(shí)代精神的重要體現(xiàn)。
《民法總則》第109條宣告了自然人的人身自由和人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)，增加了胎兒利益的保護(hù)規(guī)則，并以充分尊重被監(jiān)護(hù)人的意愿和利益為理念構(gòu)建監(jiān)護(hù)制度等，彰顯了人文關(guān)懷的時(shí)代精神。
21世紀(jì)是互聯(lián)網(wǎng)、高科技時(shí)代，是信息社會(huì)，強(qiáng)化人文關(guān)懷是當(dāng)代民法的重要發(fā)展趨勢(shì)，新技術(shù)帶來良性改變的同時(shí)，也面臨著被誤用或?yàn)E用的風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)對(duì)個(gè)人隱私等人格權(quán)帶來現(xiàn)實(shí)威脅。
有美國(guó)學(xué)者提出了“零隱權(quán)”的概念，認(rèn)為我們?cè)诟呖萍紩r(shí)代已經(jīng)無處藏身，隱私暴露等人格權(quán)受侵害的現(xiàn)象已不可避免?！睹穹倓t》確立了兩項(xiàng)重要權(quán)利：第一，首次在法律上明確規(guī)定了隱私權(quán)的概念；第二，規(guī)定了個(gè)人信息權(quán)。雖然《民法總則》沒有明確使用“個(gè)人信息權(quán)”的概念，但在解釋上承認(rèn)了獨(dú)立的個(gè)人信息權(quán)。個(gè)人信息權(quán)和隱私權(quán)雖然有聯(lián)系，但兩者之間還是存在區(qū)別。
在21世紀(jì)，節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境比以往任何一個(gè)時(shí)代都更為迫切?！睹穹倓t》第9條規(guī)定了綠色原則，要求從事民事活動(dòng)要保護(hù)生態(tài)環(huán)境、節(jié)約資源。在第132條規(guī)定了禁止權(quán)利濫用規(guī)則，該規(guī)則與綠色原則相互呼應(yīng)，回應(yīng)了現(xiàn)代社會(huì)突出的環(huán)境問題。這既傳承了人與自然和諧共生的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化理念，也體現(xiàn)了中共十八大以來的新發(fā)展理念。
《民法總則》消除了法律之間的矛盾
《民法總則》有三方面的重要作用：
一、《民法總則》強(qiáng)化了私權(quán)保障
《民法總則》構(gòu)建了完整的民事權(quán)利體系，強(qiáng)化私權(quán)保障，使其成為“民事權(quán)利的宣言書”。法治內(nèi)在包含著“規(guī)范公權(quán)、保障私權(quán)”的價(jià)值目標(biāo)，法律的主要功能在于確認(rèn)權(quán)利、分配權(quán)利、保障權(quán)利、救濟(jì)權(quán)利。
因此，法律需要規(guī)定權(quán)利的范圍，而權(quán)利實(shí)現(xiàn)本身也是法治價(jià)值的重要體現(xiàn)。由于私權(quán)制約著公權(quán)的范圍，規(guī)定私權(quán)的范圍有利于明確公權(quán)的邊界，進(jìn)而有利于防止政府對(duì)私權(quán)的不當(dāng)干預(yù)，有利規(guī)范公權(quán)，并使民事主體在其私權(quán)受到侵害的情況下能夠得到充分的救濟(jì)。
《民法總則》系統(tǒng)全面地規(guī)定了民事主體所享有的各項(xiàng)人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益。該法規(guī)定了對(duì)數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體進(jìn)行了詳盡地列舉，擴(kuò)張了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍，進(jìn)一步強(qiáng)化了對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。
依據(jù)《民法總則》第126條，不論是權(quán)利還是利益，都受到法律保護(hù)。這不僅與保護(hù)民事權(quán)益的基本原則相對(duì)應(yīng)，而且為將來對(duì)新型民事權(quán)益的保護(hù)預(yù)留了空間，保持對(duì)私權(quán)保護(hù)的開放性?！睹穹倓t》也規(guī)定了胎兒利益保護(hù)規(guī)則、老年監(jiān)護(hù)制度等，以實(shí)現(xiàn)對(duì)人“從搖籃到墳?zāi)埂备鱾€(gè)階段的保護(hù)。
二、推進(jìn)了民事立法系統(tǒng)化
《民法總則》的制定將極大推進(jìn)民事立法的系統(tǒng)化過程。法典化就是體系化，《民法總則》的制定使整個(gè)民事立法體系更富有內(nèi)在的一致性。
長(zhǎng)期以來，由于沒有民法典，我國(guó)民事立法始終缺乏體系性和科學(xué)性。
例如，在合同效力的規(guī)定上，《民法通則》與《合同法》就存在明顯的沖突。再如，誠(chéng)實(shí)信用原則在《民法通則》中被確認(rèn)為一項(xiàng)基本原則，但在《物權(quán)法》等法律中則未被確認(rèn)為基本原則，這就導(dǎo)致各個(gè)民事立法所認(rèn)可的內(nèi)在價(jià)值和原則并不具有一致性。
《民法總則》確立了普遍適用于各個(gè)民事法律制度和規(guī)則的基本原則，消除了各個(gè)法律相互之間的沖突和矛盾。
三、助推法治社會(huì)建設(shè)
《民法總則》旨在強(qiáng)化規(guī)則意識(shí)，增強(qiáng)道德約束，倡導(dǎo)契約精神，弘揚(yáng)公序良俗。
首先，《民法總則》明確規(guī)定以社會(huì)主義核心價(jià)值觀為立法目的，并規(guī)定了誠(chéng)信原則、禁止權(quán)利濫用、嚴(yán)格履行法定和約定義務(wù)等內(nèi)容，這形成了權(quán)利和義務(wù)的有機(jī)結(jié)合?！睹穹倓t》設(shè)立獨(dú)立的“民事責(zé)任”一章，就民事責(zé)任問題作出統(tǒng)一規(guī)定。
其次，《民法總則》第10條規(guī)定，在法律沒有規(guī)定的情形下可以適用符合善良風(fēng)俗的習(xí)慣，這保持了民法對(duì)社會(huì)生活調(diào)整的開放性，同時(shí)，使民法可以從符合善良風(fēng)俗的習(xí)慣中汲取營(yíng)養(yǎng)，完善民法規(guī)則，也有助于民眾將民法規(guī)范內(nèi)化于心、外化于行。
第三，《民法總則》新設(shè)兩項(xiàng)重要制度：一是對(duì)緊急救助行為人的保護(hù)?！睹穹倓t》明確，見義勇為人不承擔(dān)民事責(zé)任?！睹穹倓t》第184條規(guī)定：“因自愿實(shí)施緊急救助行為造成受助人損害的，救助人不承擔(dān)民事責(zé)任?！痹摋l也稱為“好人條款”，有利于鼓勵(lì)見義勇為，弘揚(yáng)社會(huì)正氣；二是增設(shè)了侵害英烈人格權(quán)益的條款?！睹穹倓t》第185條規(guī)定：“侵害英雄烈士等的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)，損害社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！?/p>
《民法總則》第一次在法律上確認(rèn)了法人、非法人組織依據(jù)法律和章程規(guī)定所做出的決議行為及其效力，從而使大量的團(tuán)體規(guī)約、章程等也可以適用民事法律行為的規(guī)則，并受民法調(diào)整，這就有利于發(fā)揮“軟法”的作用。
為強(qiáng)化社會(huì)自治，提升社會(huì)治理水平，《民法總則》確定以家庭監(jiān)護(hù)為基礎(chǔ)、社會(huì)監(jiān)護(hù)為保障、國(guó)家監(jiān)護(hù)為補(bǔ)充的監(jiān)護(hù)體制，形成國(guó)家和社會(huì)的良性互動(dòng)。
同時(shí)，《民法總則》確定了法人、非法人組織等社會(huì)組織的法律地位，并對(duì)其名稱、住所、章程等作出了更為細(xì)致的規(guī)定，這有利于充分實(shí)現(xiàn)社會(huì)自治。
《民法總則》頒布后需加強(qiáng)解釋
“天下之事，不難于立法，而難于法之必行。”《民法總則》頒布之后，需進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)其的解釋，并完善配套規(guī)則，及時(shí)清理相關(guān)立法中不合時(shí)宜的規(guī)則。當(dāng)前亟須處理好以下三方面的關(guān)系：
一是《民法總則》與民法典分則之間的關(guān)系。《民法總則》是采取“提取公因子”的方式所確立的規(guī)則，它和民法典各分編實(shí)際上是普通法和特別法之間的關(guān)系。
從《民法總則》的規(guī)定來看，該法許多規(guī)定都與分則有一定重復(fù)，尤其是在民事權(quán)利、民事法律行為、民事責(zé)任等章中，不少條款都和分則相關(guān)規(guī)則存在交叉與重復(fù)，在即將展開民法典分則各編的編纂中，需要妥當(dāng)處理好《民法總則》與分則的相互關(guān)系。原則上，對(duì)于《民法總則》已經(jīng)作出規(guī)定的內(nèi)容，分則應(yīng)當(dāng)盡量避免作出重復(fù)規(guī)定；對(duì)于總則中已經(jīng)作出原則性規(guī)定的內(nèi)容，分則應(yīng)當(dāng)作出細(xì)化規(guī)定；但如果總則的規(guī)定較為具體，則可以考慮將其納入分則之中。
二是《民法總則》與《民法通則》的關(guān)系。《民法總則》的許多規(guī)則是在總結(jié)《民法通則》經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上制定的。
原則上，《民法總則》制定后，《民法通則》應(yīng)當(dāng)廢止，但由于《民法通則》涉及的內(nèi)容比較寬泛，一些條款不能都為《民法總則》所替代，在《民法總則》最終頒行之前，兩法將同時(shí)并行，這需要處理好二者的關(guān)系，兩法規(guī)定不一致的，都要適用《民法總則》。但《民法通則》的有些規(guī)則應(yīng)當(dāng)被《民法總則》替代，還是應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為特別規(guī)定而繼續(xù)適用？需要通過立法解釋或者司法解釋盡快予以明確，以保障法官準(zhǔn)確地適用。
三是《民法總則》與其他民事單行法的關(guān)系?！睹穹倓t》中大量采用了引致性條款，以連接《民法總則》與民事單行法之間的關(guān)系。
在有引致條款的情況下，應(yīng)當(dāng)適用民事單行法，但如果《民法總則》的規(guī)定已經(jīng)改變了民事單行法的相關(guān)規(guī)則，則應(yīng)當(dāng)適用《民法總則》。如果《民法總則》引致條款并沒有對(duì)應(yīng)的民事單行法，則應(yīng)當(dāng)盡快完善相關(guān)的民事立法。例如，《民法總則》第127條規(guī)定：“法律對(duì)數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！钡覈?guó)目前尚未頒行針對(duì)數(shù)據(jù)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的單行立法，因此，需要完善相關(guān)民事立法，以更好地實(shí)現(xiàn)《民法總則》的立法目的。
（本文首刊于2017年4月10日出版的《財(cái)經(jīng)》雜志）
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