本文作者：鄧南平 文章來源：iCourt法秀
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工 期 認(rèn) 定 篇
第八條
當(dāng)事人對建設(shè)工程開工日期有爭議的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別按照以下情形予以認(rèn)定：
（一）開工日期為發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期；開工通知發(fā)出后，尚不具備開工條件的，以開工條件具備的時間為開工日期；因承包人原因?qū)е麻_工時間推遲的，以開工通知載明的時間為開工日期。
（二）承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實際進(jìn)場施工的，以實際進(jìn)場施工時間為開工日期。
（三）發(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知，亦無相關(guān)證據(jù)證明實際開工日期的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮開工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時間，并結(jié)合是否具備開工條件的事實，認(rèn)定開工日期。
條文沿革
本條沿襲《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡稱 “ 原《建設(shè)工程司法解釋（二）》”）第五條 ，條文內(nèi)容上沒有變化。
條文解析
本條是關(guān)于如何確定開工日期的規(guī)定。開工日期的確定，雙方當(dāng)事人能夠協(xié)商一致的，應(yīng)以雙方確認(rèn)的日期為實際開工日期；開工日期是計算工期的起始點，對判斷工程是否按照約定的建設(shè)工期完工具有重要影響。
原《建設(shè)工程司法解釋一》僅對竣工日期的確定方式予以規(guī)定，但未規(guī)定開工日期的確定方式，導(dǎo)致對于開工日期認(rèn)識不一致，產(chǎn)生大量糾紛。
本條規(guī)定的開工日期包含以下幾層含義，而且是層層遞進(jìn)的證明關(guān)系，不是并列的事實關(guān)系：當(dāng)事人對建設(shè)工程開工日期有爭議的。
首先，原則上以發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的日期為準(zhǔn)；
其次，開工通知發(fā)出后，如果工程尚不具備開工條件，則以開工條件具備后的時間為開工日期，但若因承包人的原因?qū)е麻_工通知發(fā)出后又無法實際開工的，則仍以開工通知載明的時間為準(zhǔn)；
第三，開工通知發(fā)出前，如果承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實際進(jìn)場施工的，以實際進(jìn)場時間為開工日期；
最后，發(fā)包人或者監(jiān)理人沒有發(fā)出開工通知，現(xiàn)有證據(jù)也無法證明何時實際開工，則需綜合開工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時間，并結(jié)合是否具備開工條件的事實，認(rèn)定開工日期。
注意問題
一、開工條件的具備主要包括以下幾個方面
1）合同或協(xié)議已經(jīng)簽訂；
2）建筑施工許可證已經(jīng)領(lǐng)??；
3）三材指標(biāo)或?qū)嵨镆呀?jīng)落實；
4）施工組織設(shè)計（或施工方案）已經(jīng)編制，并經(jīng)批準(zhǔn)；
5）臨時設(shè)施、工棚、施工道路、施工用水、施工用電等條件已基本完成；
6）工程定位測量已具備條件；
7）施工圖紙預(yù)算已經(jīng)編制和審定；
8）其他條件，如材料、成品、半成品和工藝設(shè)備等能滿足連續(xù)施工要求，臨時設(shè)備能滿足施工和生活的需要施工器械經(jīng)過檢修能保證正常運轉(zhuǎn)，勞動力已調(diào)集能滿足施工需要，安全消防設(shè)備已經(jīng)備齊等條件。
開工條件是否具備的事實應(yīng)由相應(yīng)責(zé)任方舉證證明，例如涉及施工許可證以及相關(guān)的測繪圖紙等已經(jīng)具備的事實，發(fā)包人應(yīng)予以舉證；涉及人員、設(shè)備到位情況，由承包人舉證。
二、承包人經(jīng)常主張現(xiàn)場不具備施工條件，施工隊入場僅進(jìn)行前期施工或者輔助性施工，這時應(yīng)結(jié)合施工條件是否具備的事實認(rèn)定。如果承包人經(jīng)發(fā)包人同意進(jìn)場，但是現(xiàn)場不具備施工條件，亦不能將實際進(jìn)場時間作為開工時間。
三、對于發(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知，亦無相關(guān)證據(jù)證明實際開工日期的，可以將施工許可證作為考慮因素，但實際開工日期是事實問題，應(yīng)以客觀事實發(fā)生為準(zhǔn)，不能對實際進(jìn)場施工時間不予審查，就將施工許可證作為確定開工日期的唯一依據(jù)。
四、在欠缺開工通知的情況下，開工報告的證明力就比較強；施工合同約定開工日期與開工報告日期不一致，開工報告日期宜作為工期的計算起點；在欠缺開工通知、開工報告等其他證據(jù)的情況下，建筑工程施工許可證可證明建設(shè)工程具備了開工條件，可以作為認(rèn)定開工日期的證據(jù)；竣工備案表也記載開工日期，證明力較強，其上記載的開工日期可作為開工日期。
實踐中情況較為復(fù)雜，當(dāng)事人也可能為達(dá)到某種目的，記載的開工時間與實際進(jìn)場施工時間存在出入，不能一概而論。
五、有觀點認(rèn)為，法律規(guī)定必須招投標(biāo)的工程，實際開工日期早于中標(biāo)通知書下達(dá)的日期，將導(dǎo)致中標(biāo)違法，合同無效。
筆者認(rèn)為該觀點值得商榷，理由如下：
1.實際開工日期早于中標(biāo)通知書確定的日期，可能現(xiàn)場施工條件發(fā)生了變化，屬于合同的正常變更，不應(yīng)直接導(dǎo)致合同無效；
2.基于時間就是效益的考慮，應(yīng)該鼓勵施工條件具備的情況下早日開工建設(shè)，節(jié)約社會資源，增加社會效益。
第九條
當(dāng)事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別按照以下情形予以認(rèn)定：
（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；
（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；
（三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。
條文沿革
本條在《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 》（以下簡稱“ 原《建設(shè)工程司法解釋一》”）第十四條的基礎(chǔ)上沿革而來，并進(jìn)行了部分修訂，將“按照以下情形分別處理”修訂為“人民法院應(yīng)當(dāng)分別按照以下情形予以認(rèn)定”，該修訂用詞更規(guī)范，意思表示更周延。
條文解析
本條是關(guān)于如何確定建設(shè)工程實際竣工日期的規(guī)定。針對實際竣工日期有爭議的，法院應(yīng)當(dāng)按照本條解釋的三種情況分別處理，以對實際竣工日期的確定定紛止?fàn)帯?/p>
注意問題
一、本條適用的前提是“當(dāng)事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的”，如果當(dāng)事人對建設(shè)工程實際竣工日期沒有爭議，則以當(dāng)事人的意思表示為主；
二、本條文屬于法律推定，即是在當(dāng)事人提供的證據(jù)不足以證明和確認(rèn)竣工日期的情況下，法院區(qū)別不同情況按照本條解釋認(rèn)定實際竣工日期；
三、本條三種情況的具體適用順序。本條三種情況如果僅僅只出現(xiàn)其中一種情況，法院按照其中一種情況處理即可，可如果出現(xiàn)其中二種甚至三種情況均有的情況下，法院如何處理呢？
有觀點認(rèn)為，該三種情況具有一定的先后適用邏輯關(guān)系，本解釋也認(rèn)為應(yīng)該分別處理，因此應(yīng)該按照本條解釋的先后順序確定實際竣工日期，哪種情況發(fā)生排在前面，就應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用該條款確定實際竣工日期；也有觀點認(rèn)為，該三種情況沒有絕對的先后適用邏輯關(guān)系，承包人有權(quán)選擇其中任意一種情況作為要求確認(rèn)實際竣工日期的主張，法院不宜強行干涉。筆者同意第二種觀點。
第十條
當(dāng)事人約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)，承包人雖未取得工期順延的確認(rèn)，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請過工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應(yīng)予支持。
當(dāng)事人約定承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的，按照約定處理，但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外。
條文沿革
本條沿襲《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡稱 “ 原《建設(shè)工程司法解釋（二）》”）第六條 ，條文內(nèi)容上沒有變化。
條文解析
本條是關(guān)于工期順延的規(guī)定。合同約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)，但承包人往往提出工期順延申請后，發(fā)包人或者監(jiān)理人針對承包人的合理申請未予確認(rèn)，本身就是一種違約行為，如果按照合同約定一概以發(fā)包人或者監(jiān)理人未確認(rèn)為由認(rèn)定工期不順延，對承包人是不公平的，因此法院應(yīng)予支持。但承包人要能舉證證明其提出工期順延是在約定的期間內(nèi)申請，且申請的事由符合合同約定。
如果合同明確約定承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請視為不順延的，通常應(yīng)按照約定處理，但是如果發(fā)包人明確同意工期順延或者承包人就未在約定期限內(nèi)申請?zhí)岢隽撕侠淼目罐q理由的，人民法院仍應(yīng)支持承包人提出的工期順延的主張。
注意問題
一、工程逾期并不等于工期拖延，如果承包人能夠證明系發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`，則不僅可以免除逾期竣工違約責(zé)任，還可以向發(fā)包人主張因工期順延導(dǎo)致增加的成本費用，但承包人必須在約定的期限內(nèi)提出過索賠，因為施工合同一般約定承包人主張工期順延應(yīng)該提交發(fā)包人或監(jiān)理人確認(rèn)，并約定承包人未在規(guī)定的時限內(nèi)主張順延工期，則喪失要求順延工期的權(quán)利；
二、承包人要求工期順延，不僅要證明發(fā)包人有變更設(shè)計、分包工程未按期支付工程款等行為，還需證明按約定曾向發(fā)包人提出過索賠申請工期順延，承包人申請工期順延可采取索賠意向書、索賠報告等固定形式，也可采取其他書面文件形式，比如會議紀(jì)要、洽商記錄、簽證單或者聯(lián)系單、進(jìn)度計劃表修訂說明、現(xiàn)場施工日志等；
三、如因發(fā)包人遲延支付工程款導(dǎo)致的工期順延，承包人需證明：一是工程款未予以支付系發(fā)包人原因，而非承包人原因；二是因工程款延遲支付導(dǎo)致工程無法正常進(jìn)行，影響工期；三是承包人提出了工期索賠要求。
工 程 質(zhì) 量 篇
第十一條
建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。
條文沿革
本條沿襲《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 》（以下簡稱“ 原《建設(shè)工程司法解釋一》”）第十五條 ，條文內(nèi)容上沒有變化。
條文解析
本條是關(guān)于竣工驗收前因質(zhì)量問題產(chǎn)生爭議時，對質(zhì)量進(jìn)行鑒定的時間是否順延工期的規(guī)定，如果鑒定合格，則工期順延，反之，如果不合格，則工期不予順延；依據(jù)本條可以法定的順延工期。
注意問題
一、本條“建設(shè)工程竣工前”表述應(yīng)為“建設(shè)工程完工后竣工驗收合格前”更為妥當(dāng)，因為本條適用的前提條件為工程已全部完工，等待竣工驗收或者在竣工驗收過程中；如果不是工程全部完工 ，則要判斷被鑒定的工程項目是否在施工關(guān)鍵線路上，鑒定工作是否影響了工期；如果不是在關(guān)鍵線路上，則不能直接適用。
二、本條的質(zhì)量問題產(chǎn)生爭議應(yīng)該包括兩個方面：第一，是否符合合同的約定；第二，是否符合國家法律法規(guī)的強制性規(guī)定。合同的約定首先必須符合國家法律法規(guī)的強制性規(guī)定，同時合同的約定可以高于國家法律法規(guī)的強制性規(guī)定。如果經(jīng)鑒定質(zhì)量符合國家法律法規(guī)的強制性規(guī)定，但不符合合同的約定，那么對于本條則不能適用。本條的適用僅僅只是針對合同的約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)就是國家法律法規(guī)強制規(guī)定的情況。
第十二條
因承包人的原因造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，人民法院應(yīng)予支持。
條文沿革
本條在《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 》（以下簡稱“ 原《建設(shè)工程司法解釋一》”）第十一條的基礎(chǔ)上沿革而來，并進(jìn)行了部分修訂，將“過錯”改為“原因”，同時增加應(yīng)予支持的主體為“人民法院”。
條文解析
本條規(guī)定主要適用于建設(shè)工程合同施工履約過程中。因承包人的原因?qū)е陆ㄔO(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人本就應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任，作為發(fā)包人有權(quán)要求承包人修理、返工或者改建，否則，發(fā)包人有權(quán)請求減少支付工程價款。
注意問題
一、本條將原規(guī)定中的“因承包人的過錯”改為“因承包人的原因”，強調(diào)只要客觀上建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，即可歸責(zé)于承包人，應(yīng)由承包人承擔(dān)責(zé)任，而無需以“承包人過錯”為前提，因民法典關(guān)于違約責(zé)任的歸責(zé)原則采用的是嚴(yán)格責(zé)任原則，不以當(dāng)事人的主觀過錯為構(gòu)成要件。
二、質(zhì)量是否有問題或者爭議，應(yīng)該以合同的約定為裁判的依據(jù)。也就是說是否達(dá)到質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該以合同的約定為準(zhǔn)，而不能夠以國家強制性規(guī)定的要求為準(zhǔn)，當(dāng)然該質(zhì)量約定標(biāo)準(zhǔn)不得低于國家強制性標(biāo)準(zhǔn)，否則該約定無效。
三、有觀點認(rèn)為本條規(guī)定是對《建筑法》第六十二條“建筑工程實行質(zhì)量保修制度”在司法審判實踐中的落實，筆者持不同觀點，認(rèn)為本條規(guī)定應(yīng)該適用于建設(shè)工程合同施工履約過程中，而不是項目竣工驗收后的質(zhì)量保修期內(nèi)，這對于后面理解筆者的觀點非常關(guān)鍵。
四、本條承包人承擔(dān)責(zé)任的一個前提條件是：承包人不能證明不是因為承包人的原因?qū)е马椖抠|(zhì)量問題的，承包人不得拒絕修理、返工或者改建。如果承包人能夠證明項目質(zhì)量問題不是承包人的原因?qū)е碌模敲窗l(fā)包人與承包人還需就修理、返工或者改建的費用、質(zhì)量、工期等問題達(dá)成一致，否則承包人有權(quán)拒絕修理、返工或者改建，并不得扣減工程價款。
五、關(guān)于減少支付工程價款的金額確定。因質(zhì)量的問題是由承包人的原因造成的，發(fā)包人有權(quán)要求按照合同價款組成部分的約定或者是實際損失中較高者向承包人主張減少工程價款，因此建議發(fā)包人在確定工程價款的時候，對于高出國家強制性標(biāo)準(zhǔn)部分的質(zhì)量所增加的工程價款在合同價款組成中予以明確，以免引起不必要的爭議。
第十三條
發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任：
（一）提供的設(shè)計有缺陷；
（二）提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)；
（三）直接指定分包人分包專業(yè)工程。
承包人有過錯的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。
條文沿革
本條沿襲《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 》（以下簡稱“ 原《建設(shè)工程司法解釋一》”）第十二條 ，條文內(nèi)容上沒有變化。
條文解析
在《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二章中確立了發(fā)包方在建設(shè)工程質(zhì)量上的責(zé)任與義務(wù)，《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》 第九條規(guī)定：“建設(shè)單位必須向有關(guān)的勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等單位提供與建設(shè)工程有關(guān)的原始資料。原始資料必須真實、準(zhǔn)確、齊全?！?/p>
第十四條規(guī)定：“按照合同約定，由建設(shè)單位采購建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)保證建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備符合設(shè)計文件和合同要求。建設(shè)單位不得明示或者暗示施工單位使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備?！?/p>
第七條規(guī)定：“建設(shè)單位不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包?！?因此，當(dāng)發(fā)包人未盡到相關(guān)質(zhì)量責(zé)任與義務(wù)而導(dǎo)致建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的，應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)過錯責(zé)任。
注意問題
一、本條規(guī)定的是發(fā)包人的過錯責(zé)任。發(fā)生該條規(guī)定的事項導(dǎo)致工程質(zhì)量缺陷的，承包人應(yīng)當(dāng)證明發(fā)包人具有過錯，舉證責(zé)任在承包人；如果承包人不能夠證明發(fā)包人具有該條規(guī)定事項的過錯，則發(fā)包人不承擔(dān)責(zé)任。
二、本條適用時承包人也應(yīng)盡到審慎的注意義務(wù)。若在本條文所列的情形下，承包人沒有盡到必要的謹(jǐn)慎義務(wù)，或者對發(fā)現(xiàn)的問題放任其發(fā)生，或者沒有嚴(yán)格執(zhí)行國家有關(guān)強制性標(biāo)準(zhǔn)，則承包人本身就有過錯。承包人的過錯與發(fā)包人的過錯相結(jié)合，共同導(dǎo)致了建設(shè)工程出現(xiàn)質(zhì)量缺陷的，承包人與發(fā)包人應(yīng)當(dāng)共同對工程質(zhì)量缺陷承擔(dān)連帶責(zé)任。
三、關(guān)于發(fā)包人提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備雖然符合強制性的標(biāo)準(zhǔn)，但是不符合合同約定的標(biāo)準(zhǔn)時，如何處理應(yīng)該要區(qū)別對待。作為有經(jīng)驗的承包商，應(yīng)該對建筑材料、建筑構(gòu)配件是否能夠達(dá)到合同約定的標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)責(zé)任。
如果說是一般通用的設(shè)備，那么應(yīng)該由承包商對該設(shè)備質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是否符合合同約定承擔(dān)責(zé)任；如果是非通用或者是發(fā)包人定制的專業(yè)設(shè)備，因發(fā)包人對該設(shè)備質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)更專業(yè)，應(yīng)該由發(fā)包人承擔(dān)符合合同約定的責(zé)任，但同時并不免除作為有經(jīng)驗的承包商就設(shè)備是否具有國家強制性標(biāo)準(zhǔn)盡到謹(jǐn)慎的注意義務(wù)，不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)時也應(yīng)該提出異議。
四、發(fā)包人直接指定分包人分包專業(yè)工程承擔(dān)過錯責(zé)任的前提條件是：因該專業(yè)分包工程分包人的原因?qū)е陆ㄔO(shè)工程質(zhì)量缺陷，該證明責(zé)任同樣在承包人。
第十四條
建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，人民法院不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。
條文沿革
本條沿襲《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 》（以下簡稱“ 原《建設(shè)工程司法解釋一》”）第十三條 ，條文內(nèi)容上沒有變化。
條文解析
本條是發(fā)包人就建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收擅自使用后產(chǎn)生的質(zhì)量問題的規(guī)定。發(fā)包人沒有經(jīng)過竣工驗收擅自使用建設(shè)工程的，由此導(dǎo)致的質(zhì)量問題或者是以有質(zhì)量問題為由向承包人主張權(quán)利的，法院不予支持。但是該條質(zhì)量免責(zé)范圍不包括合理使用壽命內(nèi)的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)。
注意問題
一、如果發(fā)包人沒有經(jīng)過承包人同意擅自使用的，應(yīng)承擔(dān)本條的責(zé)任。也即無論是因為發(fā)包人的原因，還是承包人的原因，或者是其他的原因，只要發(fā)包人擅自使用了，就應(yīng)該承擔(dān)本條規(guī)定的責(zé)任。這是對建設(shè)工程項目必須經(jīng)過竣工驗收之后才能投入使用的強制性保障。
二、如果發(fā)包人經(jīng)過承包人的同意或者是雙方協(xié)商同意使用未經(jīng)竣工驗收的工程項目的，則要查清造成質(zhì)量問題的原因及雙方過錯區(qū)別處理。
三、發(fā)包人因質(zhì)量不符合約定主張的權(quán)利，包括返工、維修和減少工程價款等，人民法院均不予支持。但是承包人在質(zhì)保期內(nèi)仍有保修的義務(wù)。
第十五條
因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。
條文沿革
本條沿襲《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 》（以下簡稱“ 原《建設(shè)工程司法解釋一》”）第二十五條 ，條文內(nèi)容上沒有變化。
條文解析
本條是關(guān)于建設(shè)工程產(chǎn)生質(zhì)量糾紛后，發(fā)包人可以主張權(quán)利的對象包括總承包人、分包人和實際施工人。
注意問題
一、本條明確發(fā)包人因質(zhì)量問題有權(quán)起訴的對象。也即發(fā)包人可以選擇總承包人、分包人和實際施工人當(dāng)中的任何一個、兩個或者三個，作為被告起訴，要求承擔(dān)質(zhì)量問題責(zé)任。
二、總承包人、分包人和實際施工人作為共同被告就質(zhì)量問題向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任?！睹穹ǖ洹?、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等國家法律法規(guī)當(dāng)中對于質(zhì)量問題應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的連帶責(zé)任均有明確的規(guī)定，總承包人、分包人和實際施工人對發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任之后，至于其內(nèi)部責(zé)任如何分擔(dān)，則由造成質(zhì)量責(zé)任原因和各自過錯大小決定。
第十六條
發(fā)包人在承包人提起的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，以建設(shè)工程質(zhì)量不符合合同約定或者法律規(guī)定為由，就承包人支付違約金或者賠償修理、返工、改建的合理費用等損失提出反訴的，人民法院可以合并審理。
條文沿革
本條沿襲《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二） 》（以下簡稱“ 原《建設(shè)工程司法解釋二》”）第七條 ，條文內(nèi)容上沒有變化。
條文解析
本條是關(guān)于發(fā)包人就質(zhì)量問題提起反訴的訴訟程序規(guī)定。實踐中，承包人起訴發(fā)包人要求支付工程款，發(fā)包人往往以工程質(zhì)量不合格提出抗辯。
抗辯只能在本訴原告的訴請范圍內(nèi)要求減輕或者免除自己的責(zé)任，發(fā)包人如果認(rèn)為工程質(zhì)量不合格，主張減少工程款或拒絕支付工程屬于抗辯；如發(fā)包人提出違約金請求或者賠償修理、返工、改建費用等損失主張，屬于獨立訴訟請求，人民法院需釋明發(fā)包人應(yīng)提出反訴或者另行起訴。
如果發(fā)包人提出反訴的，人民法院可以和承包人的本訴請求合并審理；如果發(fā)包人堅持提出抗辯的，人民法院應(yīng)駁回其抗辯主張。
注意問題
一、抗辯和反訴的參考標(biāo)準(zhǔn)，主要包括兩方面：一是看被告的主張是否超越原告訴訟請求的范圍；二是看被告的主張是否具有獨立的請求給付內(nèi)容，尤以第二點為主。
二、屬于發(fā)包人主張抗辯的情形：發(fā)包人僅以工程質(zhì)量問題主張減少工程款；發(fā)包人以承包人施工過程中存在偷工減料、未按圖施工等要求減少工程價款的；發(fā)包人因承包人拒絕維修工程而另行委托他人修復(fù)后，主張抵扣修復(fù)費用的，該項情形發(fā)包人也有權(quán)提起反訴，由發(fā)包人選擇確定。
三、屬于發(fā)包人提起反訴或另行起訴的情形：發(fā)包人要求承包人支付違約金或賠償損失的；發(fā)包人要求承包人賠償因工程質(zhì)量不符合合同約定而造成的其他財產(chǎn)或者人身損害的；發(fā)包人要求承包人承擔(dān)返修義務(wù)或賠償損失的；發(fā)包人主張承包人逾期完工導(dǎo)致工期延誤索賠的。
四、發(fā)包人依據(jù)施工合同違約金可以直接從工程款中抵扣的約定，承包人也同意在本訴中根據(jù)雙方合同約定直接結(jié)算抵扣的，法院也可以在本訴中一并處理，否則，只能提起反訴或另行起訴主張。
第十七條
有下列情形之一，承包人請求發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的，人民法院應(yīng)予支持：
（一）當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿；
（二）當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的，自建設(shè)工程通過竣工驗收之日起滿二年；
（三）因發(fā)包人原因建設(shè)工程未按約定期限進(jìn)行竣工驗收的，自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿；當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的，自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后起滿二年。
發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金后，不影響承包人根據(jù)合同約定或者法律規(guī)定履行工程保修義務(wù)。
條文沿革
本條在《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二） 》（以下簡稱“ 原《建設(shè)工程司法解釋二》”）第八條的基礎(chǔ)上 ，刪除了一個字，“自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后起當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿”中的“起”，其他內(nèi)容沒有變化。
條文解析
本條是關(guān)于不同情況下工程質(zhì)量保證金的返還期限如何確定及工程質(zhì)量保證金返還后保修義務(wù)如何承擔(dān)的問題。本條第一款規(guī)定了發(fā)包人應(yīng)何時向承包人返還工程質(zhì)量保證金。
工程質(zhì)量保證金返還期限和缺陷責(zé)任期是相關(guān)的，從合同約定的缺陷責(zé)任期可以推斷出保證金的返還期限，保證金何時返還三種情形：
第一種情形是當(dāng)事人約定的保證金返還期限屆滿；
第二種情形是當(dāng)事人未約定保證金返還期限，但按照最長的缺陷責(zé)任期計算自建設(shè)工程通過竣工驗收之日起滿二年；
第三種情形是因發(fā)包人原因工程未按約定期限竣工驗收的，此時再區(qū)分兩種情況：一是如果當(dāng)事人約定了保證金返還期限的，從承包人提交工程竣工驗收報告 90 日后開始起算約定的保證金返還期限屆滿；二是如果當(dāng)事人未約定保證金返還期限的，從承包人提交工程竣工驗收報告 90 日后起算二年工程質(zhì)量保證金返還期滿。
本條第二款是關(guān)于保證金退還和承包人保修義務(wù)之間關(guān)系的規(guī)定。發(fā)包人向承包人返還工程質(zhì)量保證金，只表明缺陷責(zé)任期已經(jīng)屆滿，承包人無須再向發(fā)包人承擔(dān)工程質(zhì)量缺陷責(zé)任，但不影響承包人向發(fā)包人承擔(dān)保修義務(wù)。
注意問題
一、質(zhì)量保證金和缺陷責(zé)任期。建設(shè)工程質(zhì)量保證金是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金，其對應(yīng)相關(guān)的是缺陷責(zé)任期。
缺陷是指建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強制標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件以及承包合同的約定。缺陷責(zé)任期是指承包人對已經(jīng)交付使用的合同工程承擔(dān)合同約定的缺陷修復(fù)責(zé)任的期限，一般為 6 個月、12 個月、24 個月，不得超過 24 個月。
二、質(zhì)量保證金的使用。缺陷責(zé)任期內(nèi)，由承包人原因造成的缺陷，承包人應(yīng)承擔(dān)維修義務(wù)，并承擔(dān)鑒定及維修費用等；如承包人不履行缺陷修復(fù)義務(wù)也不承擔(dān)費用，發(fā)包人可以按照合同約定從質(zhì)量保證金中扣除，費用超出質(zhì)量保證金額的，發(fā)包人可按合同約定向承包人進(jìn)行索賠。
由他人及不可抗力原因造成的缺陷，發(fā)包人負(fù)責(zé)組織維修，承包人不承擔(dān)費用，發(fā)包人也不得從質(zhì)量保證金中扣除費用。由發(fā)包方原因造成的缺陷，發(fā)包人可以委托承包人修復(fù)，但發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)修復(fù)費用并按約定支付給承包人合理利潤。發(fā)承包雙方就缺陷責(zé)任有爭議時，可以請有資質(zhì)的單位進(jìn)行鑒定，責(zé)任方承擔(dān)鑒定費用并承擔(dān)維修費用。
三、工程保修階段包括缺陷責(zé)任期與工程保修期。工程保修期是指自工程實際竣工驗收合格或視為驗收合格之日起，在正常使用條件下，承包人按照合同約定對工程承擔(dān)保修義務(wù)的期限，該合同約定的保修期限不得低于《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第四十條規(guī)定的最低保修期限。承包人對建設(shè)工程在保修期內(nèi)所承擔(dān)的保修義務(wù)屬于法定義務(wù)，不能通過合同約定予以排除。
四、本條中發(fā)包人的原因一般是指承包人提交竣工驗收報告后，發(fā)包人無故拖延、不予配合等導(dǎo)致建設(shè)工程未按約定時間進(jìn)行竣工驗收，此時無論當(dāng)事人對起算點是否有約定，承包人可自提交工程竣工驗收報告 90 日后起算工程質(zhì)量保證金返還期限，如果實際竣工驗收時間早于該時間的，承包人可以選擇實際竣工驗收時間作為起算日。
五、對于發(fā)包人未經(jīng)竣工驗收擅自使用工程的，根據(jù)司法解釋一第十四條的規(guī)定，轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為實際竣工日期，也即此情況可以工程轉(zhuǎn)移占有之日作為起算點；
六、施工合同被確認(rèn)無效后，但工程經(jīng)竣工驗收合格或已交付使用的，工程質(zhì)量保證金仍宜參照合同約定的標(biāo)準(zhǔn)包括約定的返還期限進(jìn)行返還，返還期限不得超過 2 年；如施工合同有效，工程經(jīng)竣工驗收合格或已交付使用的，工程質(zhì)量保證金應(yīng)按照合同約定的標(biāo)準(zhǔn)包括約定的返還期限進(jìn)行返還，最長不得超過 2 年。
第十八條
因保修人未及時履行保修義務(wù)，導(dǎo)致建筑物毀損或者造成人身損害、財產(chǎn)損失的，保修人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對建筑物毀損均有過錯的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
條文沿革
本條在《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 》（以下簡稱“ 原《建設(shè)工程司法解釋一》”）第二十七條的基礎(chǔ)上 ，將“人身、財產(chǎn)損害”修訂為“人身損害、財產(chǎn)損失”，表述上更為準(zhǔn)確、嚴(yán)謹(jǐn)。其他內(nèi)容沒有變化。
條文解析
本條是關(guān)于因保修人未及時履行保修義務(wù)導(dǎo)致或者造成損失的，保修人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，如果保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人有混合過錯的，則各自責(zé)任各自承擔(dān)。
注意問題
一、保修人不僅對建設(shè)工程具有保修的法定義務(wù)，而且還具有及時保修的義務(wù)，否則因為遲延保修導(dǎo)致建筑物毀損或者造成其他損失的，保修人仍應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
二、保修人在履行保修義務(wù)之前，建議要明確或者是固定好導(dǎo)致產(chǎn)生質(zhì)量問題的原因，確定質(zhì)量問題的責(zé)任方，以便要求責(zé)任方承擔(dān)保修費用。如果保修人沒有明確或者固定好導(dǎo)致質(zhì)量問題產(chǎn)生的證據(jù)，直接履行了保修義務(wù)，則該保修費用一般由承包人或者保修人承擔(dān)。
三、保修人的保修義務(wù)，并不因合同無效或者是解除而免除；未經(jīng)竣工驗收發(fā)包人擅自使用的，也不能夠免除保修人的保修義務(wù)。
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