作者按：2018年12月下旬，《民法典合同編》（草案）（全國人大常委會(huì)第二次審議稿）已經(jīng)第十三屆全國人大常委會(huì)第七次會(huì)議審議?！督üゃ曉u(píng)》從今年6月開始，以《合同編》（草案二審稿）作為反映《民法典合同編》立法動(dòng)向的最新版本，就其在通則（立法體例上對(duì)應(yīng)于《合同法》總則）、典型合同（立法體例上對(duì)應(yīng)于《合同法》分則）中“承攬合同”章、“建設(shè)工程合同”章與現(xiàn)行《合同法》的主要差異對(duì)建設(shè)工程合同訂立、履行和爭議解決方面的影響進(jìn)行探討。本期文章聚焦：對(duì)《合同編》（草案二審稿）建設(shè)工程合同章體例和內(nèi)容框架的討論，并提出筆者的建議。
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除新增四個(gè)條文之外，《民法典合同編》（草案二審稿）建設(shè)工程合同章全面承襲了現(xiàn)行《合同法》建設(shè)工程合同章的全部十九個(gè)條文。同時(shí)，在對(duì)《民法典合同編》（草案二審稿）的立法討論中，專家學(xué)者們極少談及建設(shè)工程合同章的上述十九個(gè)條文。因此，極有可能現(xiàn)行《合同法》建設(shè)工程合同章全部內(nèi)容將正式入典。然而，筆者認(rèn)為，《民法典合同編》（草案二審稿）建設(shè)工程合同章目前的體例和內(nèi)容框架存在值得檢討之處，且有諸多改進(jìn)完善的空間。
一、我國建設(shè)工程合同區(qū)別于一般承攬合同的特點(diǎn)
筆者沒有檢索到《合同法》立法者將建設(shè)工程合同作為特殊的承攬合同類型單章規(guī)定的立法理由。世界各國，即便是同為大陸法系的歐洲主要國家，對(duì)于建設(shè)工程合同與一般承攬合同是否分列，也存在不同的立法例：法國、德國民法不區(qū)分建設(shè)工程合同與一般承攬合同，而僅在承攬合同的部分條文中專設(shè)關(guān)于建設(shè)工程合同的特別規(guī)定；俄羅斯聯(lián)邦民法在承攬合同一章中單設(shè)建設(shè)工程承攬一節(jié)；歐洲民法典草案則將建筑承攬獨(dú)立作為有名合同[1]。筆者認(rèn)為，未來中國《民法典合同編》維持建設(shè)工程合同單章立法的現(xiàn)行合同法體例未嘗不可，但是，揭示建設(shè)工程合同不同于一般承攬合同的主要特點(diǎn)，并對(duì)因這些特點(diǎn)引起的主要問題加以規(guī)定，應(yīng)是對(duì)建設(shè)工程合同獨(dú)立成章立法的根本原因所在。
筆者認(rèn)為，與一般承攬相比，我國建設(shè)工程承攬活動(dòng)至少存在下列顯著特點(diǎn)：
特點(diǎn)一：建設(shè)工程承攬人的工作成果為有形的不動(dòng)產(chǎn)（如建筑或橋梁公路），或者為直接形成不動(dòng)產(chǎn)的中間技術(shù)文件（動(dòng)產(chǎn)，如用于建造安裝施工工程實(shí)物的工程勘察文件、施工圖設(shè)計(jì)文件）。而一般承攬人的工作成果為有形的動(dòng)產(chǎn)（如服裝或家具定制）或者無形成果（如演出或法律意見）。在這一特點(diǎn)之下，引申出建設(shè)工程合同通常投資大、內(nèi)容復(fù)雜、影響合同履行的行為和因素眾多、履約時(shí)間較長、履行程序和合同雙方協(xié)作事項(xiàng)繁多等具體特點(diǎn)。這些特點(diǎn)決定了建設(shè)工程合同與一般承攬合同相比，在發(fā)包人提供基礎(chǔ)資料、工程監(jiān)理、開竣工日期確定、工期責(zé)任界定、工期和費(fèi)用索賠程序、進(jìn)度款支付、合同價(jià)款結(jié)算、隱蔽工程驗(yàn)收、竣工驗(yàn)收、竣工資料移交、工程保修責(zé)任、違約責(zé)任和損失賠償?shù)戎T多具體方面均具有明顯特色，《民法典合同編》建設(shè)工程合同章應(yīng)擇其要者，設(shè)置相應(yīng)條款。
特點(diǎn)二：建設(shè)工程承攬活動(dòng)不僅影響合同雙方當(dāng)事人的利益，還通常影響第三人利益、社會(huì)公共利益，還因?yàn)槠渫ǔＭ顿Y大，從業(yè)人員多，與其他行業(yè)發(fā)展的關(guān)聯(lián)度高，對(duì)國家經(jīng)濟(jì)秩序的影響巨大，因而行政法律干預(yù)較多。這些行政干預(yù)反映在對(duì)建設(shè)工程合同標(biāo)的物（建設(shè)用地和工程）的合法性審批、訂約主體承包人的資質(zhì)要求、部分建設(shè)工程的締約程序限制（招標(biāo)投標(biāo)）、承包形式的行政限制（禁止非法轉(zhuǎn)包和違法分包）、建設(shè)工程合同履行過程的行政約束（施工圖設(shè)計(jì)文件的審查、施工許可、竣工備案）、工程保修責(zé)任的行政要求等諸多方面，幾乎貫穿工程建設(shè)的全過程。這些行政法律的干預(yù)，相應(yīng)地對(duì)合同當(dāng)事人的意思自治和民事權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生較大影響。
特點(diǎn)三：建設(shè)工程承攬本身形態(tài)多樣，我國建設(shè)工程承攬模式又處于不斷發(fā)展演進(jìn)過程之中。工程實(shí)踐中既有傳統(tǒng)的工程勘察、設(shè)計(jì)、施工（安裝）各單項(xiàng)分別承包，又有勘察+設(shè)計(jì)、設(shè)計(jì)+施工（安裝）、勘察+設(shè)計(jì)+施工（安裝）等若干單項(xiàng)組合的總承包，還有勘察+設(shè)計(jì)+采購+施工+運(yùn)營調(diào)試一體的交鑰匙工程總承包；在承包人組成上，既有單一企業(yè)承包，也有多個(gè)企業(yè)組成聯(lián)合體的承包。作為建設(shè)工程合同領(lǐng)域的基本民事法律，《民法典合同編》建設(shè)工程合同章應(yīng)當(dāng)顧及這一特點(diǎn)，從我國建設(shè)工程承攬的諸多既有形態(tài)和可預(yù)見的發(fā)展形態(tài)中，提煉萃取共同主要問題的“公因式”。現(xiàn)行《合同法》建設(shè)工程合同章絕大部分條文主要針對(duì)傳統(tǒng)的單項(xiàng)施工承包合同，對(duì)其他形態(tài)的承包合同關(guān)注度明顯不足。
特點(diǎn)四：我國建設(shè)工程發(fā)包與承包違法違規(guī)現(xiàn)象較為普遍，違法發(fā)包、肢解發(fā)包、違法分包、非法轉(zhuǎn)包、資質(zhì)借用（掛靠）等多種違法違規(guī)現(xiàn)象長期存在。違法違規(guī)現(xiàn)象多發(fā)的原因，固然有建設(shè)工程行政立法不合理、行政管理體制僵化等原因，但是針對(duì)違法違規(guī)行為的民事處理規(guī)則的立法供應(yīng)或粗疏或闕如，無法契合行業(yè)特性，導(dǎo)致作為下一位階的糾紛裁判規(guī)則不統(tǒng)一甚至缺失，難以實(shí)現(xiàn)法律規(guī)則對(duì)社會(huì)成員行為的預(yù)判、引導(dǎo)作用。《民法典合同編》建設(shè)工程合同章不僅應(yīng)當(dāng)重視對(duì)合法有效建工合同的規(guī)制，還應(yīng)當(dāng)重視對(duì)無效建工合同、終止履行建工合同處理規(guī)則的設(shè)置。就現(xiàn)行建設(shè)工程立法和司法實(shí)踐而言，《合同法》總則有關(guān)合同無效、合同解除后的處理規(guī)則，過于原則，難以適應(yīng)建設(shè)工程實(shí)踐的特別需要。
特點(diǎn)五：評(píng)價(jià)建設(shè)工程承攬活動(dòng)及其工作成果合約性、合法性的技術(shù)要求高，針對(duì)建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工（安裝）行為、程序和工作成果的強(qiáng)制性技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范眾多，當(dāng)事人在承包人工作成果檢查驗(yàn)收、交付使用、工程保修等方面的意思自由受到一定限制，相應(yīng)地可能產(chǎn)生不同于一般承攬行為和工作成果的民事法律后果，特別是，在涉及工程質(zhì)量、安全等建設(shè)工程活動(dòng)的重大根本問題（比如，承包人工程質(zhì)量責(zé)任豁免）時(shí)，規(guī)則的設(shè)置應(yīng)當(dāng)特別慎重和嚴(yán)格。
特點(diǎn)六：我國建設(shè)工程的投資企業(yè)和承包企業(yè)作為“一帶一路”國家長期戰(zhàn)略的最重要的行動(dòng)主體，其合同行為和工程建設(shè)地點(diǎn)擴(kuò)展到域外已成為普遍現(xiàn)象，并將長期存在。在具有中國背景的發(fā)包人、承包人之間，中國法律被大量地、主動(dòng)或者被動(dòng)地適用于建設(shè)工程合同的訂立、履行和糾紛解決。《民法典合同編》建設(shè)工程合同章，未來作為此類國際建設(shè)工程合同當(dāng)事人遵從的實(shí)體法，有必要顧及這一行業(yè)發(fā)展現(xiàn)實(shí)和趨勢(shì)，對(duì)我國法域之外的國際建設(shè)工程合同的民事規(guī)則作適當(dāng)?shù)奶貏e規(guī)定，該等特別規(guī)定主要體現(xiàn)在我國法律、行政法規(guī)對(duì)建設(shè)工程合同效力、工程質(zhì)量法定標(biāo)準(zhǔn)、工程驗(yàn)收責(zé)任、工程保修責(zé)任的影響內(nèi)容等反映國情特色的規(guī)則條文方面。
二、建設(shè)工程合同章主要內(nèi)容框架建議
為了反映我國建設(shè)工程合同區(qū)別于一般承攬合同的前述特點(diǎn)，并考慮到建設(shè)工程合同章與承攬合同章的銜接與呼應(yīng)，以及作為獨(dú)立的有名合同章的體例完整性，本文針對(duì)《民法典合同編》建設(shè)工程合同章的主要內(nèi)容框架提出下列建議，并闡述相應(yīng)理由。
本文建議的建設(shè)工程合同章主要內(nèi)容的安排，除綜合提煉了反映我國建設(shè)工程承攬活動(dòng)的上述諸特點(diǎn)之外，還考慮了下列因素：
第一，保障工程質(zhì)量、保護(hù)環(huán)境、節(jié)約資源應(yīng)成為本章特有的立法目的。
第二，對(duì)于建設(shè)工程合同種類的規(guī)定既要尊重我國行業(yè)傳統(tǒng)，又要適應(yīng)行業(yè)發(fā)展。
第三，重點(diǎn)設(shè)置建設(shè)工程活動(dòng)中常見或特有而在一般承攬活動(dòng)中非常見內(nèi)容，明確排除一般承攬合同規(guī)則中不能適用于建設(shè)工程合同的規(guī)則內(nèi)容。
第四，對(duì)承攬合同章中已經(jīng)規(guī)定的條文或者從這些條文中能夠便宜地具體化的內(nèi)容，不再在建設(shè)工程合同章中重復(fù)或者變相重復(fù)規(guī)定。
具體而言，本文建議《民法典合同編》建設(shè)工程合同章設(shè)置下列條款：
（一）合同定義與合同種類
該條款存在于現(xiàn)行《合同法》第二百六十九條，且已被《民法典合同編》（草案二審稿）第五百七十一條沿用。但是該條文存在下列缺陷：
第一，第一款[2]定義中的“承包人進(jìn)行工程建設(shè)”語義不清，近似于循環(huán)定義。
第二，將勘察、設(shè)計(jì)承包人的工作歸入工程建設(shè)，與現(xiàn)行法律、行政法規(guī)有關(guān)工程建設(shè)（主要指工程施工、安裝活動(dòng)）的定義以及行業(yè)一般認(rèn)知習(xí)慣不相容。
第三，第一款定義未能體現(xiàn)建設(shè)工程合同作為特殊承攬合同時(shí)當(dāng)事人基本權(quán)利義務(wù)的特點(diǎn)。
本文建議參照承攬合同的定義[3]，將建設(shè)工程合同定義為：建設(shè)工程合同是承包人按照與發(fā)包人的約定和依法適用的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)完成建設(shè)工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工工作，交付工作成果，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。
（二）合同形式的特別要求
該條款存在于現(xiàn)行《合同法》第二百七十條，且已被《民法典合同編》（草案二審稿）第五百七十二條沿用?？紤]到現(xiàn)行合同法和《民法典合同編》（草案二審稿）對(duì)多種有名合同（如技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、融資租賃合同）均規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式，且在《合同法》總則和《民法典合同編》（草案二審稿）通則中也均有“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式”的規(guī)定，特別是考慮到建設(shè)工程承攬的上述第一個(gè)特點(diǎn)（內(nèi)容復(fù)雜、履行時(shí)間長環(huán)節(jié)多等），非書面合同一般難以明確界定合同雙方的權(quán)利義務(wù)，本文建議《民法典合同編》繼續(xù)沿用現(xiàn)行《合同法》第二百七十條的規(guī)定。
（三）合同主體特有的適格性和具體發(fā)承包形式的合法性
該條文存在于現(xiàn)行《合同法》第二百七十二條，且已被《民法典合同編》（草案二審稿）第五百七十四條沿用。但是該條僅在第三款第一句（禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位）規(guī)定了分包人主體的適格性，并不全面。本文建議對(duì)不同類型承包人的適格性做統(tǒng)一概括性規(guī)定，并獨(dú)立成款。其后再規(guī)定具體發(fā)承包形式（涉及違法發(fā)包、違法分包、轉(zhuǎn)包、借用資質(zhì)）的合法性。此外，對(duì)于承包人聯(lián)合體（廣泛適用于勘察、設(shè)計(jì)、施工單項(xiàng)承包和數(shù)個(gè)單項(xiàng)工作組合的總承包），聯(lián)合體成員之間的承包工作分工是否屬于一次分包？對(duì)這一問題的不同回答，直接影響后續(xù)分包工作的合法性，對(duì)聯(lián)合體承包方式的實(shí)施具有重大影響。本文建議在該條文中明確：聯(lián)合體成員之間依照發(fā)包人與聯(lián)合體之間承包合同約定和聯(lián)合體各成員的法定資質(zhì)進(jìn)行的承包工作分工不是工程分包。
（四）合同訂立的特有程序和訂約條件
該項(xiàng)內(nèi)容已存在于現(xiàn)行《合同法》第二百七十一條和第二百七十三條，且已分別被《民法典合同編》（草案二審稿）第五百七十三條和第五百七十五條沿用。本文認(rèn)為，該兩條文內(nèi)容可以合并為一條，分列兩款，且其中關(guān)于招投標(biāo)活動(dòng)“三公”原則的現(xiàn)有表述脫離了《合同法》和《民法典合同編》（草案二審稿）其他所有條文中“依照有關(guān)法律規(guī)定”的表述范式[4]，至少在文字表達(dá)上較為突兀，建議予以修正。
（五）合同主要內(nèi)容（區(qū)別于承攬合同一般內(nèi)容的特有內(nèi)容）
有關(guān)建設(shè)工程合同內(nèi)容的規(guī)定已存在于現(xiàn)行《合同法》第二百七十四條和第二百七十五條，且已分別被《民法典合同編》（草案二審稿）第五百七十七條和第五百七十八條沿用[5][6]。但是，目前的上述規(guī)定存在以下缺陷：
第一，對(duì)合同主要內(nèi)容的表述有遺漏?？辈?、設(shè)計(jì)合同中通常應(yīng)有的工程范圍、勘察設(shè)計(jì)階段（勘察至少可分為初步勘察階段和詳細(xì)勘察階段；設(shè)計(jì)至少可分為方案設(shè)計(jì)階段、初步設(shè)計(jì)階段和施工圖設(shè)計(jì)階段）、勘察設(shè)計(jì)成果交付與驗(yàn)收、后期服務(wù)（至少包括施工現(xiàn)場技術(shù)服務(wù)和參與工程竣工驗(yàn)收）、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等主要條款[7]未被明確。施工合同中通常具有的監(jiān)理人職責(zé)（工程實(shí)行監(jiān)理時(shí)）、計(jì)量計(jì)價(jià)方式、施工條件的提供、隱蔽工程的檢查、工程變更、索賠等主要特色內(nèi)容未被列入。
第二，勘察、設(shè)計(jì)合同內(nèi)容與施工合同內(nèi)容的列舉方式不統(tǒng)一。對(duì)勘察、設(shè)計(jì)合同內(nèi)容的列舉似乎是主要針對(duì)承攬合同一般內(nèi)容[8]之外特殊內(nèi)容的補(bǔ)充（并非全是補(bǔ)充內(nèi)容，也包含對(duì)質(zhì)量、報(bào)酬的重復(fù)表述），而對(duì)施工合同內(nèi)容的列舉則是包含承攬合同一般內(nèi)容和施工合同特定內(nèi)容在內(nèi)的較為全面的表述。
第三，部分用語不規(guī)范或者語義不明確。此類用語包括：勘察、設(shè)計(jì)合同內(nèi)容中的“費(fèi)用”、“文件（包括概預(yù)算）”，施工合同內(nèi)容中的“中間交工”、“工程造價(jià)”、“撥款”。
鑒于建設(shè)工程合同屬于承攬合同的特殊類型，為了避免與承攬合同的內(nèi)容規(guī)定重疊，本文建議，對(duì)于建設(shè)工程合同主要內(nèi)容的提示性規(guī)定宜針對(duì)承攬合同內(nèi)容中未列舉的特有內(nèi)容。
（六）發(fā)包人特有權(quán)利（區(qū)別于承攬合同已規(guī)定的定作人權(quán)利）
1、承攬合同已規(guī)定的定作人權(quán)利
歸納承攬合同章的有關(guān)內(nèi)容可以發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)行《合同法》規(guī)定的定作人主要權(quán)利包括：
第一，拒絕承攬人主要工作由第三人替代履行的權(quán)利，或者承攬人擅自分包主要工作時(shí)的合同解除權(quán)[9]；
第二，對(duì)承攬人提供材料的檢驗(yàn)權(quán)[10]；
第三，對(duì)承攬人工作過程的監(jiān)督檢驗(yàn)權(quán)[11]；
第四，對(duì)承攬人交付的工作成果的檢驗(yàn)和接收權(quán)（既是權(quán)利，也是義務(wù)）[12]；
第五，隨時(shí)解約權(quán)[13]。
現(xiàn)行《合同法》和《民法典合同編》（草案二審稿）建設(shè)工程合同章均規(guī)定的發(fā)包人對(duì)承包人工作過程的監(jiān)督檢驗(yàn)權(quán)與承攬合同中已經(jīng)規(guī)定的定作人上述第三項(xiàng)權(quán)利，并無實(shí)質(zhì)性差異，屬于重復(fù)規(guī)定，應(yīng)予刪除。
2、現(xiàn)行《合同法》和《民法典合同編》（草案二審稿）規(guī)定的發(fā)包人特有權(quán)利
除承攬合同定作人的上述權(quán)利之外，現(xiàn)行《合同法》和《民法典合同編》（草案二審稿）規(guī)定的建設(shè)工程發(fā)包人特有的主要權(quán)利還包括：
第一，拒絕對(duì)承包人分包工作（非主體結(jié)構(gòu)施工或者勘察、設(shè)計(jì)非主要工作）的同意權(quán)[14]。該項(xiàng)權(quán)利與定作人的前述第一項(xiàng)權(quán)利不同，前者針對(duì)依法可以分包的承包人工作，發(fā)包人無權(quán)同意承包人將依法不能分包的主要工作進(jìn)行分包；后者僅針對(duì)承攬人主要工作，承攬人就非主要工作的分包（他人替代履行）無需征得定作人同意。
第二，隱蔽工程覆蓋前的查驗(yàn)權(quán)[15]。該項(xiàng)權(quán)利與定作人的前述第三項(xiàng)權(quán)利不同，前者是特指隱蔽工程隱蔽覆蓋前的節(jié)點(diǎn)查驗(yàn)，承包人有在先通知義務(wù)；后者無需承包人在先通知。
3、現(xiàn)行《合同法》未規(guī)定、《民法典合同編》（草案二審稿）補(bǔ)充規(guī)定的發(fā)包人特有權(quán)利
除上述特有權(quán)利之外，發(fā)包人的特有權(quán)利還包括：
第三，承包人轉(zhuǎn)包或者違法分包時(shí)的合同解除權(quán)[16]。該項(xiàng)權(quán)利已經(jīng)體現(xiàn)于《民法典合同編》（草案二審稿）第五百九十一條第一款中。
4、現(xiàn)行《合同法》與《民法典合同編》（草案二審稿）均未規(guī)定的發(fā)包人特有權(quán)利
本文認(rèn)為，除上述特有權(quán)利之外，發(fā)包人的特有權(quán)利還應(yīng)包括：
第四，一定限度的工程變更權(quán)。該項(xiàng)權(quán)利屬于行業(yè)慣例，且無論在國際工程界廣泛使用的示范文本（如：FIDIC合同文件）和國內(nèi)建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同示范文本中均有專門條款。所謂“一定限度”是指變更一般不超過已經(jīng)規(guī)劃、設(shè)計(jì)審批確定的原設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)或批準(zhǔn)的建設(shè)規(guī)模，否則，發(fā)包人應(yīng)及時(shí)辦理規(guī)劃、設(shè)計(jì)變更、施工許可變更等審批手續(xù)，依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目，還可能需要辦理免于重新招標(biāo)手續(xù)。本文建議《民法典合同編》建設(shè)工程合同章對(duì)發(fā)包人此項(xiàng)權(quán)利的有關(guān)內(nèi)容（如權(quán)利的行使及其結(jié)果）予以規(guī)定。
第五，獲得工程保修的權(quán)利。該項(xiàng)權(quán)利既屬于行業(yè)慣例，也源于現(xiàn)行《建筑法》[17]、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》[18]等法律、行政法規(guī)的規(guī)定。本文建議《民法典合同編》建設(shè)工程合同章對(duì)發(fā)包人此項(xiàng)權(quán)利的有關(guān)內(nèi)容（如權(quán)利的行使、承包人不履行相應(yīng)義務(wù)的處理規(guī)則）予以規(guī)定。
綜上，本文建議：
首先，現(xiàn)行《合同法》、《民法典合同編》（草案二審稿）已規(guī)定的發(fā)包人特有權(quán)利（第一、二、三項(xiàng)）應(yīng)在《民法典合同編》中予以保留，具體條文表述可以進(jìn)一步完善。
其次，現(xiàn)行《合同法》和《民法典合同編》（草案二審稿）均未規(guī)定的發(fā)包人特有權(quán)利（第四、五項(xiàng)）在《民法典合同編》中應(yīng)予補(bǔ)充規(guī)定。發(fā)包人的權(quán)利通常對(duì)應(yīng)承包人的義務(wù)。有關(guān)發(fā)包人權(quán)利內(nèi)容的條款也可以結(jié)合承包人的相應(yīng)義務(wù)履行情形及其處理規(guī)則予以設(shè)置。
最后，現(xiàn)行《合同法》和《民法典合同編》（草案二審稿）在承攬合同中已經(jīng)規(guī)定的定作人對(duì)承攬人工作過程的監(jiān)督檢驗(yàn)權(quán)條款，在《民法典合同編》承攬合同章中繼續(xù)保留，但在建設(shè)工程合同章中不再重復(fù)規(guī)定。
（未完待續(xù)）
注釋：
[1] 梁慧星，中國民法典草案建議稿附理由合同編（上冊(cè)），法律出版社，2013年版，第605頁。
[2] 《民法典合同編》（草案二審稿）第五百七十一條、《合同法》第二百六十九條均規(guī)定：（第一款）建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。（第二款）建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。
[3] 《民法典合同編》（草案二審稿）第五百五十三條、《合同法》第二百五十一條均規(guī)定：承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。
[4] 《民法典合同編》（草案二審稿）和《合同法》有關(guān)適用其他法律規(guī)定的表述范式是：“依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同”（前者第二百八十六條；后者第三十八條）、“依照有關(guān)法律的規(guī)定”（后者第一百二十九條）、“依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定”（前者第四百三十四條、第四百三十五條；后者第一百七十二條、第一百七十三條）、“法律對(duì)……有規(guī)定的，依照其規(guī)定”（前者第四百三十六條；后者第一百七十四條）、“依照……以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定”（前者第五百七十九條；后者第二百七十六條）、“適用……有關(guān)法律規(guī)定”（前者第六百二十七條；后者第三百二十一條）。以上表述范式均不提及被指引適用或依照的法律中規(guī)定的立法宗旨。
[5] 《民法典合同編》（草案二審稿）第五百七十七條、《合同法》第二百七十四條均規(guī)定：勘察、設(shè)計(jì)合同的內(nèi)容包括提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件(包括概預(yù)算)的期限、質(zhì)量要求、費(fèi)用以及其他協(xié)作條件等條款。
[6] 定：施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。
[7] 參見住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局聯(lián)合制定的《建設(shè)工程勘察合同》（GF—2016—0203）
[8] 《民法典合同編》（草案二審稿）第五百五十四條、《合同法》第二百五十二條均規(guī)定：承攬合同的內(nèi)容包括承攬的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、報(bào)酬、承攬方式、材料的提供、履行期限、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法等條款。
[9] 參見《民法典合同編》（草案二審稿）第五百五十五條和《合同法》第二百五十三條：?。ǖ谝豢睿┏袛埲藨?yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。（第二款）承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)；未經(jīng)定作人同意的，定作人也可以解除合同。
[10] 參見《民法典合同編》（草案二審稿）第五百五十七條和《合同法》第二百五十五條：承攬人提供材料的，承攬人應(yīng)當(dāng)按照約定選用材料，并接受定作人檢驗(yàn)。
[11] 參見《民法典合同編》（草案二審稿）第五百六十二條和《合同法》第二百六十條：承攬人在工作期間，應(yīng)當(dāng)接受定作人必要的監(jiān)督檢驗(yàn)。定作人不得因監(jiān)督檢驗(yàn)妨礙承攬人的正常工作。
[12] 參見《民法典合同編》（草案二審稿）第五百六十三條和《合同法》第二百六十一條: 承攬人完成工作的，應(yīng)當(dāng)向定作人交付工作成果，并提交必要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明。定作人應(yīng)當(dāng)驗(yàn)收該工作成果。
[13] 參見《民法典合同編》（草案二審稿）第五百七十條和《合同法》第二百六十八條: 定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
[14] 參見《民法典合同編》（草案二審稿）第五百七十四條第二款第一句和《合同法》第二百七十二條第二款第一句: 總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。
[15] 參見《民法典合同編》（草案二審稿）第五百八十一條和《合同法》第二百七十八條:隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時(shí)檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。
[16] 參見《民法典合同編》（草案二審稿）第五百九十一條第一款：承包人將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包、違法分包的，發(fā)包人可以解除合同。
[17] 《建筑法》第六十二條：建筑工程實(shí)行質(zhì)量保修制度。建筑工程的保修范圍應(yīng)當(dāng)包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)工程等項(xiàng)目;保修的期限應(yīng)當(dāng)按照保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護(hù)使用者合法權(quán)益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國務(wù)院規(guī)定。
[18] 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第三十九條:（第一款）建設(shè)工程實(shí)行質(zhì)量保修制度。（第二款）建設(shè)工程承包單位在向建設(shè)單位提交工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告時(shí)，應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書。質(zhì)量保修書中應(yīng)當(dāng)明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責(zé)任等。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第四十條：（第一款）在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為：（一）基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；（三）供熱與供冷系統(tǒng)，為2個(gè)采暖期、供冷期；（四）電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為2年。（第二款）其他項(xiàng)目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。（第三款）建設(shè)工程的保修期，自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第四十一條：建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對(duì)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
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