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張明楷的100個刑法經(jīng)典案例解析(中)

接上文:張明楷的100個刑法經(jīng)典案例解析(上)

36、甲、乙二人共謀入戶搶劫。在搶劫過程中,甲下手非常重,被害人身受重傷。甲、乙二人旋即離開現(xiàn)場。一會兒,甲提議返回現(xiàn)場,將被害人殺死,以除后患。甲在動手殺人時,乙站在旁邊,說了一句“算了吧”,再無任何阻止的舉動。被害人被甲殺死。

問:甲、乙的行為該如何認定?為什么?

#參考答案

搶劫罪(致人重傷)與故意殺人罪,應(yīng)實行數(shù)罪并罰。首先,甲、乙二人成立搶劫罪(致人重傷)的共犯。其次,由于乙之前參與了使被害人陷入不能反抗境地的行為,所以具有阻止甲殺害被害人的義務(wù)。雖然乙說了一句“算了吧”,但不能認定為乙已經(jīng)履行了救助被害人的義務(wù),該行為系不作為的故意殺人罪(幫助犯)。綜上,甲、乙成立搶劫罪(致人重傷)與故意殺人罪的共犯,應(yīng)實行數(shù)罪并罰。

37、甲的妻子和丁長期通奸,甲非常氣憤。某日,甲、乙與丙女約定:由丙女將丁約到某賓館索要通奸費,并重申不能動手。丙女照辦,丁趕到賓館后,甲、乙向丁索要1萬元現(xiàn)金。丁不同意,甲、乙二人就對丁拳打腳踢。丙擔(dān)心將丁打傷,就阻止甲、乙的打人行為,但因力氣太小而未能阻止成功。最終,丁被迫駕車載著甲、乙、丙三人回到自己家中,取出1萬元現(xiàn)金給了上述三人。

問:甲、乙、丙的行為該如何認定?為什么?

#參考答案

甲、乙成立搶劫罪的共犯,丙成立敲詐勒索罪(預(yù)備)的幫助犯和搶劫罪(不作為)的幫助犯。首先,甲乙丙三人具有敲詐勒索的故意,但甲乙二人實施了搶劫罪。在甲乙二人實施毆打過程中,丙具有阻止的義務(wù)。畢竟,丁是被丙約到賓館的。換言之,丁之所以會陷入危險境地,是由丙的敲詐勒索(預(yù)備)行為所致,那么丙就具有救助丁的義務(wù)。

38、甲、乙共謀入戶盜竊。甲負責(zé)望風(fēng),乙負責(zé)入戶行竊。乙入戶后不久,里面就傳來了打斗的聲音。甲意識到了乙在搶劫,而不再是盜竊了,但仍繼續(xù)在外面為乙望風(fēng)。后甲、乙將財物均分。

問:甲、乙的行為該如何認定?為什么?

#參考答案

甲、乙成立搶劫罪(入戶搶劫)的共犯。甲的望風(fēng)行為客觀上幫助了乙的搶劫行為的順利實施。同時,甲已經(jīng)意識到了自己繼續(xù)望風(fēng)的行為會對乙的入戶搶劫起到幫助作用。所以,甲是以作為的方式與乙構(gòu)成搶劫罪的共犯。

39、妻子乙將情人丙約到公園的僻靜之處約會,丈夫甲一路尾隨妻子乙,并在二人的約會現(xiàn)場狠狠毆打丙,致丙重傷。在此過程中,妻子乙一言不發(fā)。

問:甲、乙的行為該如何認定?為什么?

#參考答案

甲成立故意傷害罪(致人重傷),乙無罪。妻子乙約會情人丙的行為,并未使被害人丙產(chǎn)生重傷的具體危險,故約會行為不能評價為引起作為義務(wù)的先行行為。換言之,妻子乙并無阻止丈夫甲實施故意傷害的義務(wù),無罪。

40、甲是一開鎖公司的員工,乙是甲的好朋友。某日,乙謊稱自己家的房門反鎖了,讓甲借給他一把萬能鑰匙。過了幾天后,甲恰巧目睹了乙正在用自己的萬能鑰匙盜竊,但甲并未制止乙的盜竊行為,最終乙盜竊了數(shù)萬元財物。

問:甲、乙的行為該如何認定?為什么?

#參考答案

乙成立盜竊罪,甲無罪。甲之前出借萬能鑰匙的行為,并沒有產(chǎn)生侵害財產(chǎn)法益的具體危險。所以,出借行為不是引起作為義務(wù)的先行行為,故甲無阻止乙盜竊的義務(wù),無罪。

41、甲用刀殺乙,剛剛割開了一個小口子,就心生憐憫,心想還是算了吧,沒有進一步殺乙就走了。沒想到乙是血友病患者,血流不止而死亡。

問:甲是否成立犯罪中止?為什么?

#參考答案

故意殺人罪,犯罪既遂,而非犯罪中止。犯罪中止的成立,必須具備有效性。這里的有效性,是客觀真正的有效性,這是一個客觀的規(guī)范判斷,不能完全以行為人的主觀認識為依據(jù)。本案中,甲的行為成立故意殺人罪既遂,系狹義的因果關(guān)系錯誤。

42、甲欲殺乙,遂潛入乙家,將防盜門反鎖并將燃氣閥門打開,欲熏死乙。乙被嗆得非常痛苦,甲心生憐憫,欲送乙就醫(yī),但發(fā)現(xiàn)為時已晚,唯有破門而出。甲便將乙家價值6000元的防盜門砸壞,乙終于得救。

問:甲的行為該如何認定?為什么?

#參考答案

故意殺人罪(犯罪中止)與故意毀壞財物罪,應(yīng)實行數(shù)罪并罰。首先,甲成立故意殺人罪中止,應(yīng)當(dāng)減輕處罰。其次,為排除乙被熏死這一危險,甲所實施的故意毀壞財物的行為,不是緊急避險,畢竟,該危險是由甲先前的殺人行為所致,故應(yīng)認定為故意毀壞財物罪。

43、五歲女孩乙經(jīng)常到鄰居甲家找甲的女兒丙一起玩。某日,乙又來到甲家找丙玩,甲當(dāng)時正一人穿著短褲在家看電視。乙見丙不在家,遂掏出甲的生殖器來玩弄,甲沒有實施任何動作,但也沒有制止。幾分鐘后,乙的父親喊乙回家吃飯,發(fā)現(xiàn)了這一幕。

問:對甲的行為該如何認定?為什么?

#參考答案

甲成立不作為的猥褻兒童罪。關(guān)于不作為義務(wù)的來源,是實質(zhì)的法義務(wù)來源,包括對危險物的監(jiān)管義務(wù)、對無助的法益的保護義務(wù)、對自己支配領(lǐng)域內(nèi)的危險的阻止義務(wù)。本案中,雖然乙主動實施了猥褻行為,但其畢竟是幼女,故可認定其法益處于脆弱狀態(tài)。而且,這種脆弱狀態(tài)發(fā)生在甲支配的領(lǐng)域,且發(fā)生在自己身體上,故甲具有制止幼女乙猥褻自己的義務(wù)。

44、甲為索回30萬元賭債,遂到乙家將乙劫持,并騎摩托車欲將乙?guī)е两纪獾囊坏叵率?。在騎車過程中,甲惡狠狠地對乙說:只要你還錢,啥事兒都好辦!乙?guī)状吻蠹淄\嚕拙焕聿恰R覟榱颂用?,遂直接從高速行駛的摩托車后座上跳了下來,結(jié)果當(dāng)場死亡。

問:對甲的行為該如何認定?為什么?

#參考答案

甲的行為成立非法拘禁,但不能成立非法拘禁致人死亡。首先,甲的行為系非法拘禁,當(dāng)無疑問。其次,能否將被害人乙從摩托車跳下去導(dǎo)致死亡的結(jié)果歸屬于犯罪人甲的非法拘禁行為,要綜合考慮跳下去的地面情況、行為人要載被害人去的地方、不跳車會遇到什么樣的危險等因素進行判斷。本案中,甲只是想讓乙還錢,并無傷害、殺害乙的故意。乙的跳車是異常的介入因素,故其死亡結(jié)果應(yīng)由其自身承擔(dān)。

45、甲將仇人乙關(guān)押,二天后,甲來看看乙是否已服軟。不料乙對甲破口大罵,甲操起一根鐵棍直接將乙打死。

問:甲的行為該如何認定?為什么?

#參考答案

甲的行為成立非法拘禁罪與故意殺人罪的數(shù)罪并罰。《刑法》第238條第2款的“使用暴力,致人死亡”,系法律擬制,它指的是為了制服被害人的反抗,進而實施了暴力,并過失導(dǎo)致了被害人的死亡。如果是使用暴力故意殺害、傷害被害人的,則應(yīng)以非法拘禁罪與故意傷害罪或故意殺人罪實行數(shù)罪并罰。

46、村民甲和乙在河邊賣鴨蛋,忽聞河對岸有人喊抓賊,同時看到竊賊丙從河對面涉水而來。甲隨手拿起木棍向丙打去,丙內(nèi)心害怕,就掏出偷來的1萬元錢,表示只要不再打自己這錢就可以給甲、乙二人。乙接過這1萬元,并與甲強行對丙進行搜身,又搜出了1000元。丙說這1000元是自己的,但甲、乙二人置之不理。丙躲起來之后,河對岸追趕丙的群眾問甲、乙二人是否見到了小偷丙,甲、乙謊稱丙已朝西逃走,實際上丙是朝東逃走的。后甲、乙二人將這1.1萬元平分。

問:甲、乙的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

搶劫罪與掩飾、隱瞞犯罪所得罪,數(shù)罪并罰。首先,甲、乙二人從丙身上劫走1千元的行為,成立搶劫罪,當(dāng)無疑問。其次,甲、乙二人將丙盜竊所得1萬元據(jù)為己有,成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪。最后,甲、乙二人向追趕丙的群眾謊稱丙已朝西逃走的行為,不成立包庇罪。包庇罪必須要向司法機關(guān)作證明,甲、乙二人的此行為不符合包庇罪的成立要件。

47、甲男與乙女是一對情侶。某日,乙女突然中彩票,得了300萬的大獎,遂將這300萬存在甲的銀行卡,二人商定日后用此錢購置婚房。但二人后來鬧翻,乙提出分手,并要將這300萬元存款取走。甲得知后將乙殺死,并從乙身上取走了3000余元的現(xiàn)金和手機等財物,還將乙女拋尸。

問:甲的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

搶劫罪一罪。首先,甲為了免除自己返還乙債務(wù)的目的而將乙殺死,成立搶劫罪(致人死亡),搶劫的對象是乙的財產(chǎn)性利益。其次,甲搶劫乙身上財物的行為,成立搶劫罪,搶劫的對象是被害人的財產(chǎn)??傊瑢渍J定為搶劫罪一罪即可,犯罪數(shù)額累計計算,但應(yīng)加重處罰。

48、甲為勒索財物而將乙扣押,并向乙的家人索要財物。在乙被控制之后、家人送錢之前,乙揚言要對甲進行報復(fù),甲惱羞成怒,遂用尖刀刺向乙腹部。后甲頓生憐意,急忙將乙送往醫(yī)院,乙得以保命,但遭受輕傷。

問:甲的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

普通綁架罪與故意殺人罪(未遂),應(yīng)實行數(shù)罪并罰。綁架后殺人未遂的,該如何處理,對此問題,存在三種方案:(1)綁架殺人未遂的,依然適用刑法第239條“殺害被綁架人的……處無期徒刑或者死刑”的規(guī)定,而且不適用刑法關(guān)于未遂犯從輕、減輕處罰的規(guī)定。(2)綁架殺人未遂的,依然適用刑法第239條“殺害被綁架人的……處無期徒刑或者死刑”的規(guī)定,同時適用刑法關(guān)于未遂犯從輕、減輕處罰的規(guī)定。(3)綁架殺人未遂的,認定為普通綁架罪與故意殺人罪(未遂),實行數(shù)罪并罰。

49、甲為勒索財物而將乙扣押,并向乙的家人索要財物。在乙被控制之后、家人送錢之前,乙揚言要對甲進行報復(fù),甲惱羞成怒,遂用尖刀刺向乙腹部。后甲頓生憐意,急忙將乙送往醫(yī)院,乙得以保命,但遭受重傷。

問:甲的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

綁架罪一罪,犯罪既遂。同時,應(yīng)適用刑法第239條第2款“故意傷害被幫家人,致人重傷的,處無期徒刑或者死亡,并處沒收財產(chǎn)”的規(guī)定。既然故意傷害綁架人致人重傷的,應(yīng)當(dāng)適用“處無期徒刑或者死刑”的法定刑,那么,故意殺人致人重傷的,就沒有理由不適用該法定刑。

50、甲在某高速公路附近經(jīng)營一家汽車修理店。為了有更多的客戶,甲就在高速公路路面上放置了一塊大石頭,希望來往車輛撞上該石頭后來自己的店修車。某晚,乙駕駛一輛重型卡車,由于未注意到該石頭,最終導(dǎo)致乙車內(nèi)的乘車人丙死亡,卡車翻車,損失慘重。

問:甲的行為該如何定位?為什么?

#參考答案

過失致人死亡罪與破壞交通設(shè)施罪的想象競合犯。首先,甲在放置石頭時應(yīng)當(dāng)預(yù)見該行為會發(fā)生他人傷亡的結(jié)果,對丙成立過失致人死亡罪。其次,對破壞交通設(shè)施罪中的“破壞”,不能做狹義的理解,將其限定為物理意義上的破壞。只要是影響了交通設(shè)施功能的行為,都可以被評價為這里的破壞行為。最后,甲實施了一行為,但觸犯了二罪名,系想象競合犯,應(yīng)擇一重罪論處。

51、甲窮困潦倒,遂將1萬元假幣通過ATM機存入了自己的賬戶。稍后,甲馬上換了一臺ATM機,從自己的賬戶里(該賬戶原本沒有余額)取出了5000元真幣。

問:甲的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

使用假幣罪與盜竊罪,數(shù)罪并罰。首先,甲將1萬元假幣存在ATM機的行為構(gòu)成使用假幣罪。其次,甲從另外一臺ATM機取款的行為,成立盜竊罪。即使存入假幣就是為了取出真幣,這種牽連關(guān)系也不具有通常性,不應(yīng)認定為牽連犯,不能擇一重,只能實行數(shù)罪并罰。

52、賣淫女乙將嫖客丙引至賣淫地點之后,甲趁著乙丙二人發(fā)生性關(guān)系之時,將丙錢包中的5千元現(xiàn)金拿走。為了讓丙不能及時發(fā)現(xiàn)現(xiàn)金被盜的事實,甲將事先準(zhǔn)備好的5千元假幣放進了丙的錢包。

問:甲的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

盜竊罪和使用假幣罪,數(shù)罪并罰。首先,甲將丙錢包中5千元現(xiàn)金拿走的行為成立盜竊罪,當(dāng)無疑問。其次,甲將假幣放進丙的錢包,丙很容易把這些假幣當(dāng)成真幣而使用出去,換言之,甲已經(jīng)將假幣置于流通領(lǐng)域,該行為成立使用假幣罪。甲先后實施了盜竊和使用假幣兩個行為,應(yīng)實行數(shù)罪并罰。

53、甲、乙二人是仇人。某日,甲欲教訓(xùn)乙,遂蒙面用木棍對乙進行毆打。乙以為自己遇到了搶劫犯,就說:我給你錢,你別打我了!說完,乙立刻就把自己的錢包扔給了甲。甲接到錢包,用手一捏,斷定錢包里有很多錢(事后證明,共1萬余元),遂停止毆打,拿著錢包離開。

問:甲的取財行為該如何定性?為什么?

#參考答案

侵占罪。本案中的甲原本沒有占有乙財物的目的,乙說完“我給你錢,你別打我了”這句話之后,立刻將錢給了甲,該財物應(yīng)認定為非基于本人意愿而脫離占有的遺忘物,從而成立侵占罪。請注意:對侵占罪的對象的“遺忘物”,應(yīng)做擴大解釋。

54、甲、乙二人是仇人。某日,甲欲教訓(xùn)乙,遂蒙面用木棍對乙進行毆打。乙以為自己遇到了搶劫犯,就說:我給你錢,你別打我了!甲一聽,遂停下,并連續(xù)做了幾個數(shù)錢的姿勢。乙見狀,就將自己的錢包扔給了甲。甲接到錢包,用手一捏,斷定錢包里有很多錢(事后證明,共1萬余元),遂停止毆打,拿著錢包離開。

問:甲的取財行為該如何定性?為什么?

#參考答案

搶劫罪。本案中的甲原本沒有占有乙財物的目的,但當(dāng)乙說完“我給你錢,你別打我了”這句話之后,甲做了幾個數(shù)錢的姿勢,意思是“如果你給我錢,我就不打你了,否則我還繼續(xù)打你”,此時,甲具有了占有乙財物的目的,從而成立搶劫罪。

55、某晚10點左右,甲以盜竊故意進入乙家。乙聽到聲響就拿手電筒出來查看。甲發(fā)現(xiàn)乙后,就用事先準(zhǔn)備好的匕首將乙刺死,隨后進入乙的臥室,乙的3歲兒子丙啼哭不止,甲遂將丙抓起來狠狠地摔在地上。甲見丙不再出聲,以為丙已死亡,遂取走了3千余元財物。事后證明,丙未死,但遭受了嚴(yán)重的傷害。

問:甲的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

搶劫罪和故意殺人罪(未遂),數(shù)罪并罰。首先,甲的盜竊行為并未結(jié)束,故不成立刑法第269條的轉(zhuǎn)化型搶劫(事后搶劫),只能成立刑法第263條的一般搶劫。其次,甲后面的殺人行為,系另起犯意,應(yīng)單獨評價為故意殺人罪(未遂),并與搶劫罪實行數(shù)罪并罰。

56、乙有兩套房子,一套自住,一套用來出租。乙將用來出租的房子裝修之后,配置了基本的居家生活用品,在網(wǎng)上發(fā)布出租信息。甲假裝成要租房的房客,騙乙?guī)淇捶?。在二人進入乙的出租房之后,甲掏出事先準(zhǔn)備好的刀,逼迫乙交出隨身財物。

問:甲的行為是否屬于“入戶搶劫”?為什么?

#參考答案

不屬于。入戶搶劫是搶劫罪的加重處罰情節(jié)。對“戶”應(yīng)做嚴(yán)格限定,只有生活設(shè)施但無人居住的住宅,是不能認定為入戶搶劫的“戶”的。當(dāng)然,甲自己居住的那一套房屋,是可以認定為“戶”的。

57、甲乙丙丁四人打算通過虛假賭博來騙A的錢。甲負責(zé)準(zhǔn)備監(jiān)控賭桌上的監(jiān)控器,乙負責(zé)制作有利于作弊的撲克牌,丙準(zhǔn)備了賭博時發(fā)信號的振動器等。在一切準(zhǔn)備就緒后,四人約A來到了某賓館的房間進行賭博。甲乙丙三人負責(zé)與A在賭桌上賭博,丁負責(zé)在隔壁房間通過事先準(zhǔn)備好的監(jiān)控器監(jiān)控賭局,并通過事先準(zhǔn)備好的作弊器給甲乙丙三人發(fā)信號。最后,A在這場賭局中總共輸了360萬元。但由于A當(dāng)時沒有帶夠現(xiàn)金,故甲乙丙三人要求A寫下欠條。當(dāng)A將自己寫好了的欠條交給甲時,丙身上攜帶的作弊器掉了下來,A發(fā)現(xiàn)自己被騙以后,就上去搶自己交給甲的欠條,甲乙丙三人為了阻止A搶回欠條,就對A實施暴力。其間,乙用啤酒瓶將A砸暈之后,甲乙丙三人逃離了現(xiàn)場。當(dāng)賓館的服務(wù)員發(fā)現(xiàn)A之后,A已經(jīng)死亡。

問:本案該如何處理?為什么?

#參考答案

甲乙丙三人成立事后搶劫,丁成立詐騙罪。首先,甲乙丙丁四人約A賭博并設(shè)局讓A輸錢是詐騙行為,在A寫下欠條時,詐騙罪已經(jīng)既遂。其次,甲乙丙三人為了窩藏贓物,而對A實施暴力,系轉(zhuǎn)化型搶劫罪(搶劫致人死亡)。最后,丁沒有參與后來的暴力行為,故只成立詐騙罪既遂。

58、某明星到甲地開演唱會。A僅買了演唱會的站臺票(200元),卻偷偷溜進了該場演唱會的貴賓席(貴賓票為1萬元)。A在貴賓席看完演唱會準(zhǔn)備離席時,工作人員B發(fā)現(xiàn)了A僅有站臺票,遂當(dāng)場要求A補票。A為了不補票,對B實施暴力,將B打成重傷。

問:A的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

A成立搶劫罪,系刑法第263條的一般搶劫,而非刑法第269條的事后搶劫。工作人員B要求A補票的行為,是在對A主張主辦方應(yīng)有的債權(quán),A拒不補票是為了不履行債務(wù)。A為了逃避債務(wù)而對B使用暴力,是搶劫行為,搶劫的對象是主辦方的債權(quán)。對A直接認定為搶劫罪即可,而非轉(zhuǎn)化型搶劫(事后搶劫)。

59、乙被逮捕后,其隨身攜帶的物品全部被公安機關(guān)扣押,但公安機關(guān)并未制作相應(yīng)的扣押清單。甲是該公安局的協(xié)警,負責(zé)看管乙及被扣押的財物。甲發(fā)現(xiàn)這些財物之中有一張銀行卡,就令乙說出該卡的密碼,然后到ATM提取了2萬元現(xiàn)金。

問:甲的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

盜竊罪。首先,協(xié)警甲雖沒有編制,但也可被視為國家工作人員。其次,甲雖然負責(zé)看管乙,但并沒有要求乙說出銀行密碼的職權(quán),所以其并未利用職務(wù)便利。再次,公安局只是扣押了乙的銀行卡,但并未占有卡內(nèi)的錢,因此,這2萬元并非是公安局占有的公共財物??傊纂m為國家工作人員,但不構(gòu)成貪污罪,只能構(gòu)成盜竊罪。

60、甲乙二人在負責(zé)給他人運送變壓器時,發(fā)現(xiàn)變壓器中有很多冷卻油,便想把這些冷卻油抽出來賣掉,但由于二人沒有電動油泵,故二人找到有電動油泵的丙。丙在知道詳情之后,給甲支付了2千元,然后將價值1萬元的冷卻油抽了出來,并重新將變壓器的螺絲等擰好。

問:甲、乙、丙三人的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

盜竊罪的共犯。本題的關(guān)鍵是變壓器內(nèi)的冷卻油歸誰占有。就本案而言,丙在用電動油泵抽油時,是需要擰開變壓器的螺絲才能將冷卻油抽出來的,所以,變壓器內(nèi)的冷卻油屬于封堿物的內(nèi)容。對封堿物整體的占有成立侵占罪,對封堿物內(nèi)容的占有則成立盜竊罪。綜上,甲乙丙三人成立盜竊罪的共犯。

61、某清潔工B經(jīng)常會在打掃衛(wèi)生過程中撿到別人的身份證。A得知該情況后,便找到B,從B那里共計購買了1000余張別人遺失的身份證,后經(jīng)網(wǎng)絡(luò)將這些真實的身份證出售。

問:A、B的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

根據(jù)修9,A、B的行為成立買賣身份證件罪,該罪是選擇性罪名,其全稱為偽造、變造、買賣身份證件罪。該罪的前身是偽造、變造居民身份證罪。而且,該罪是刑法第280條第1款規(guī)定的偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪的特別條款。買賣身份證件,是指有償轉(zhuǎn)讓或者有償取得身份證件。無論是出售還是購買身份證件,都構(gòu)成買賣身份證件罪。

62、A以盜竊身份證為目的,進入B的家里,將B的身份證偷走。

問:A的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

盜竊罪與盜竊國家機關(guān)證件罪的想象競合犯,應(yīng)擇一重罪處理。首先,身份證的經(jīng)濟價值雖然不大,但入戶盜竊身份證這一對主人具有重要使用價值的物件的,成立盜竊罪。其次,身份證是國家機關(guān)頒發(fā)的用以證明居民身份的有效證件,以身份證為對象實施盜竊行為,成立盜竊國家機關(guān)證件罪。A的一個行為觸犯了兩個不同的罪名,系想象競合犯。

63、A男與B女在城里打工時相識并相戀,后B女得知A男其實已有家室,便斷絕與A男的關(guān)系。A男多次尋找B女,都未果,便開始騷擾B女的家人,闖入B女的家里砸東西,甚至在除夕之夜將花圈放在了B女的家門口。B女的老父親忍無可忍,遂報警。

問:A男的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

立非法侵入住宅罪。尋釁滋事罪是擾亂社會公共秩序的犯罪,該罪的成立要求危害到公共場所秩序法益。但A男只是到B女家里砸東西,不符合尋釁滋事罪的上述特征,但該行為可以成立非法侵入住宅罪,畢竟,該罪是兜底性罪名。

64、甲買了5個老虎機,將這些老虎機分別設(shè)置在幾家小賣部。一開始,甲將老虎機的賠率設(shè)置得很高,很多玩家都因此贏了錢。待玩家越來越多時,甲就將老虎機的賠率調(diào)低。一年之內(nèi),甲通過這種手段從這5臺老虎機上營利10萬余元。

問:甲的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

開設(shè)賭場罪和詐騙罪,數(shù)罪并罰。首先,甲將老虎機(又稱“賭博機”)放置在商店供人賭博,成立開設(shè)賭場罪。其次,甲后來調(diào)低了賠率,可認定為甲實施了詐騙罪中的隱瞞真相的行為,玩家對此事實并不知情,并進而處分了財物,遭受了財產(chǎn)損失。甲的該行為成立詐騙罪,并與開設(shè)賭場罪實行數(shù)罪并罰。

65、甲在未辦理入住手續(xù)的情況下,溜進某五星級酒店,用該酒店的電話向一拉菲紅酒經(jīng)銷商訂購了4瓶紅酒,價值4萬余元。經(jīng)銷商派員工乙和丙前去送酒。甲以送來的紅酒沒有包裝為由,要求乙回去拿包裝。乙走后,甲又對丙說:這些酒是1808房間的客人預(yù)訂的,我是這個酒店的工作人員,你先把這些酒放在吧臺,跟我一起去1808房間取款吧。丙信以為真,與甲一同乘坐電梯前往1808房間。但電梯剛到2樓時,甲假裝接到電話,說:我有急事要處理,你自己去取錢吧。丙再次信以為真,甲趁機返回吧臺,將這4瓶紅酒拿走。

問:甲的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

詐騙罪。首先,丙之所以會將紅酒放在吧臺,是因為他以為甲是該五星級酒店的工作人員。丙將4瓶紅酒放在吧臺后跟隨甲到1808房間取錢的行為,可以評價為丙已經(jīng)處分了這4瓶紅酒。其次,詐騙罪的受騙人處分財物之后,犯罪人不一定立刻就能獲得財物,可能會有時間間隔(對此,可參見2015/2/63之B項)。據(jù)此,甲成立詐騙罪。

66、甲、乙二人合謀將古玩商丙騙到某賓館的1808房間,進行所謂的古玩交易。甲冒充買家,乙冒充古玩鑒定專家。丙如約到達1808房間并將古玩交給了甲,甲說:您提的價格沒問題,但我得到隔壁的1809房間去找個專家鑒定一下,如果是真的,我肯定買。丙同意。甲將該古玩交給丙后,丙拿著古玩逃走,甲隨后也以上廁所為由溜走。

問:甲、乙的行為該如何認定?為什么?

#參考答案

盜竊罪,系共同犯罪。本案中,甲與丙還沒有到要交貨付款的階段,他們之間的交易能否成功,還取決于古玩的真?zhèn)?。在這種情況下,古玩商丙將古玩交給甲的行為,并未現(xiàn)實地放棄對古玩的占有。換言之,丙依然占有該古玩。據(jù)此,甲、乙二人的行為成立盜竊罪,而非詐騙罪。

67、甲專挑銀行快要下班時讓快遞員送貨來。某日,快遞員乙將貨物送到甲指定的寫字樓后,甲說:我的現(xiàn)金不夠了,你跟我一起去銀行取錢吧,你先把貨物放在這。乙遂與甲一同前往銀行取錢。但到了銀行后,發(fā)現(xiàn)銀行早已關(guān)門,甲便對乙說:你先去吃飯吧,我去隔壁的ATM機取錢,到時給你送來。乙信以為真,甲趁機返回了寫字樓將該貨物取走,價值1萬余元。

問:甲的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

詐騙罪。當(dāng)乙將貨物送至甲指定的寫字樓之后,就可以認定乙已經(jīng)處分了該貨物。甲實施了欺騙行為,讓乙放棄了該財物,從而成立詐騙罪。至于乙的受騙與甲取得該財物之間有時間間隔,則不影響詐騙罪的成立。

68、甲雇傭他人發(fā)放賣淫廣告小卡片,卡片上留著甲自己的電話號碼。在嫖客給甲打來電話后,甲再打電話聯(lián)系賣淫女,將嫖客的地點告知賣淫女。事后,甲會向賣淫女收取一定的費用。

問:甲的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

甲成立介紹賣淫罪,而非組織賣淫罪。組織賣淫罪的成立,雖然既不要求行為人提供特定場所,也不要求行為人通過暴力、脅迫等行為支配賣淫的人,但要求行為人必須真正管理、控制了賣淫者,而這也是“組織”與“介紹”的關(guān)鍵區(qū)別。本案中的甲沒有控制賣淫女,只能成立介紹賣淫罪,而非組織賣淫罪。

69、甲、乙二人到某城市出差,發(fā)現(xiàn)所住賓館竟然沒有嫖娼的小卡片。二人遂在晚上想出門找個地方嫖娼,但不知道什么地方有賣淫的。二人站在路邊,一會兒,過來一個老漢丙,甲、乙二人遂上前搭話,丙說:你們正北方250米處有一小紅理發(fā)店,那里的“貨”不錯。甲、乙二人遂前往,但二人在嫖娼過程中被抓。

問:丙的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

無罪。刑法只規(guī)定了介紹賣淫罪,并未規(guī)定介紹嫖娼罪。介紹嫖娼的行為,不是犯罪行為。

70、甲、乙二人吃飯時,乙說:附近有沒有好點的小妹?你幫我去看一下。于是,甲深夜到某網(wǎng)吧將一名17歲的女孩丙領(lǐng)到乙住的賓館房間,丙不愿意進去,甲瞪眼說:今晚不把我兄弟乙陪好,有你好看的!丙進入房間后,被乙強迫發(fā)生了性關(guān)系。

問:甲的行為該如何定性?為什么?

#參考答案

強奸罪的幫助犯。強迫賣淫罪的成立,要求強迫被害人向不特定多數(shù)人從事賣淫活動。如果以暴力、脅迫等手段要求特定的婦女與特定的男子發(fā)生性關(guān)系,則應(yīng)認定為強奸罪的幫助犯或正犯。

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