建設(shè)工程實務(wù)問答系列文章，由應(yīng)旭升律師主筆，旨在用問答的形式回答建設(shè)工程實務(wù)中的常見問題。文章涉及建設(shè)工程合同效力、合同解除、工程質(zhì)量、工期、工程價款等各個領(lǐng)域。此為《建設(shè)工程實務(wù)問答》第二輯總目錄，包括往期發(fā)表過的十篇文章，您可以點擊藍色標(biāo)題查看文章。
第一節(jié) 合同效力
1.小型建筑工程、農(nóng)民低層住宅工程、家庭住宅裝修工程的施工人缺乏資質(zhì)，合同是否無效？
2.《最高法院施工合同解釋》第1條第2款規(guī)定，“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)根據(jù)《合同法》第52條第5項的規(guī)定，認定無效?！ǘ]有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的；…”。是否意味著只要建設(shè)工程存在掛靠行為，合同必然無效？
3.當(dāng)事人均未對合同效力提出主張（或抗辯），法院可否主動審查合同效力？
4.建設(shè)工程施工合同的有效要件有哪些？
5.在建設(shè)工程招投標(biāo)之前，投標(biāo)人與招標(biāo)人簽訂《補充協(xié)議》約定施工范圍、工期計價方式等，該合同效力如何？
6.合同效力對原告律師在確認訴求時有何影響？
7.工程發(fā)生轉(zhuǎn)包，是否影響前手已簽訂施工合同效力？
8.承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包，出借資質(zhì)等情形下，工程價款超過成本的部分應(yīng)否追繳？“管理費”、“掛靠費”應(yīng)否收繳？
9.指定分包是否合法？指定分包的合同是否無效？
10.某施工企業(yè)并無進入某地方建筑市場（如北京、上海）的資質(zhì)，則其在該城市所簽訂施工合同是否無效？
11.某央企公司可否將其中標(biāo)的工程完全交由旗下的子公司施工？
12.招標(biāo)完成后，確定了總價為可調(diào)價，但簽訂合同時又改為固定價，所簽訂的合同是否有效？
建設(shè)工程實務(wù)問答系列二（二）：合同的解除和工程質(zhì)量
第二節(jié) 合同的解除
1.《合同法》第268條規(guī)定，定作人可隨時解除承攬合同。既然建設(shè)工程施工合同也適用承攬合同的相關(guān)規(guī)定，那么發(fā)包人可否隨時解除施工合同？
2.《合同法》第96條規(guī)定，解除權(quán)人行使解除權(quán)應(yīng)當(dāng)通知對方。那么建設(shè)工程合同當(dāng)事人未經(jīng)通知可否徑行向法院起訴？
3.一方未起訴請求解除合同（或認為合同已解除），只請求對方承擔(dān)賠償損失、恢復(fù)原狀等合同解除的法律責(zé)任，法院能否釋明告知追加解除合同之訴求？
第三節(jié) 工程質(zhì)量
1.工程質(zhì)量糾紛按時間順序可分哪幾個情況？
2.如何理解完工、竣工驗收、備案、保修幾個概念？
3.竣工驗收可能存在的幾種結(jié)果？
4.發(fā)包人就工程質(zhì)量問題應(yīng)提出反訴還是抗辯？
5.發(fā)包人對工程質(zhì)量問題提出反訴的，應(yīng)如何確定反訴請求？
6.工程質(zhì)量糾紛中，發(fā)包人如何確定訴訟主體？
7.發(fā)包人如認為工程質(zhì)量存在問題，應(yīng)如何承擔(dān)舉證責(zé)任？
8.發(fā)包人就工程質(zhì)量提出鑒定申請，其如何明確具體請求？
9.發(fā)包人提出工程質(zhì)量問題鑒定，法院是否準(zhǔn)許的考慮因素有哪些？
10.工程質(zhì)量糾紛中，承包人承擔(dān)責(zé)任方式有哪些？
建設(shè)工程實務(wù)問答系列二（三）：工程質(zhì)量
11.哪些情形可認定承包人對工程質(zhì)量缺陷存在過錯？
12.當(dāng)事人就工程款結(jié)算造成一致后，又主張質(zhì)量等方面索賠的，應(yīng)如何處理？
13.發(fā)包人以工程質(zhì)量不符合合同約定，要求承包人承擔(dān)修復(fù)費用，如何處理？
包人未通知承包人或無正當(dāng)理由拒絕由承包人修復(fù)，并另行委托他人修復(fù)的，承包人承擔(dān)的修復(fù)費用以由其自行修復(fù)所需的合理費用為限。
14.發(fā)包人無正當(dāng)理由拖延驗收，應(yīng)承擔(dān)何法律責(zé)任？
15.發(fā)包人就質(zhì)量問題提出反訴請求，承包人應(yīng)從哪幾方面抗辯？
16.某建筑工程竣工驗收后，承發(fā)包雙方未簽訂《工程質(zhì)量保修書》，這種情況下，承包方是否需要履行保修責(zé)任，其保修范圍和保修期如何確定？
17.某建筑工程招標(biāo)投標(biāo)過程中，招標(biāo)文件提出的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為合格，某投標(biāo)單位投標(biāo)文件中承諾質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為優(yōu)良，該投標(biāo)是否有效？
18.工程施工中，分包工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，應(yīng)由承擔(dān)由此而產(chǎn)生的法律責(zé)任？
19.發(fā)包人未經(jīng)驗收就急著使用未竣工工程，后發(fā)現(xiàn)工程存在質(zhì)量問題，該質(zhì)量責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？
20.施工中發(fā)包人按照約定提供了部分甲供材料，各方進行入場驗收合格后，后工程實體由于該部分材料本身原因出現(xiàn)質(zhì)量問題，應(yīng)由誰承擔(dān)該質(zhì)量問題？
第四節(jié) 工程工期
1.開工日期、完工日期、竣工日期含義？
2.如何認定工期順延？
3.工期違約的訴訟中，施工單位主張工期順延，應(yīng)需舉證哪些條件？
4.工期延誤、工期順延的區(qū)別與聯(lián)系？
5.關(guān)鍵線路、非關(guān)鍵線路的區(qū)別？
6.在工期違約糾紛訴訟中，發(fā)包人有哪幾種方法來設(shè)計訴訟請求？
7.當(dāng)建設(shè)工程施工合同未約定逾期完工違約金，發(fā)包人要求承包人承擔(dān)其人向小業(yè)主賠付的工期違約金，該請求可否得到法院支持？法院從哪些方面予以考量？
8.施工合同無效，發(fā)包人與第三人簽訂的《房屋買賣合同》因逾期交房發(fā)生的違約損失，可否向承包人索賠？
9.工期違約糾紛案件，發(fā)包人舉證責(zé)任范圍，是否應(yīng)舉證延誤原因？
10.實際開工日期的認定？
11.《最高法院施工合同解釋》第14條為何規(guī)定.發(fā)包人擅自使用即以轉(zhuǎn)移占有之日為竣工工期？
12.承包人有關(guān)工期順延的證明標(biāo)準(zhǔn)？
13.工程造價咨詢單位作出的工期鑒定結(jié)論是否有效？
14.施工許可證對工期的影響？
15.設(shè)計變更是否必然導(dǎo)致工期順延？
16.合同無效，工期約定是否無效？
17.發(fā)包人就工期問題提出反訴請求，承包人應(yīng)從哪幾個方面進行抗辯？
第五節(jié) 工程價款
1.發(fā)包人無正當(dāng)理由拒絕結(jié)算工程款的，欠付工程款利息的起算點如何確定？
2.合同未約定逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)如何認定？《北京高院民商事解答五》第45條規(guī)定，合同當(dāng)事人沒有約定逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)的，法院應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計算？
3.一方違約后雙方簽訂補充協(xié)議，是否視為守約方放棄追究對方違約責(zé)任？
4.結(jié)算完畢，承包人可否主張之前拖欠價款的違約金與利息？
5.當(dāng)事人依據(jù)無效施工合同簽訂價款結(jié)算協(xié)議，一方又反悔的，如何認定工程價款？
6.建筑材料價格大幅度變動，當(dāng)事人要求調(diào)整工程價款的，應(yīng)否支持？
7.工程款給付之訴中，尚未完成工程決算，訴訟時效如何起算？
8.發(fā)包方工作人員確認的工程量以及價款等簽證能否作為工程價款的結(jié)算依據(jù)？
9.《建設(shè)工程施工合同》通用條款在司法實務(wù)實踐中有何作用？
10.承包人出具工程簽證單有瑕疵，鑒定機構(gòu)未認定，該簽證單相應(yīng)價款應(yīng)否支持？
11.《杭州中院工程實務(wù)問答》第3條第1款規(guī)定，在建設(shè)工程造價鑒定中，鑒定單位以承包人出具的工程簽證單等工程施工資料有瑕疵為由不予認定的，對于相應(yīng)的工程量及工程價款法院應(yīng)當(dāng)如何處理？
12.施工合同無效，工程質(zhì)量合格，發(fā)包人要求按約定結(jié)算，而承包人要求按定額標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算，如何處理？
13.《福建高院施工合同解答》第5條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，發(fā)包人請求按照合同約定計算工程造價，而承包人請求按照工程定額標(biāo)準(zhǔn)計算工程造價的，如何處理？
14.工程施工合同約定價款明顯低于工程造價定額，該約定是否無效？
15.如何理解《最高法院施工合同解釋》第21條所稱的“實質(zhì)性內(nèi)容不一致”？
16.如何理解《招標(biāo)投標(biāo)法》第33條所稱的“低于成本”？
17.工程結(jié)算后，發(fā)包人欠付承包人工程款，承包、發(fā)包雙方就如何償還工程欠款簽訂《還款協(xié)議書》。施工合同約定的仲裁條款是否適用于因履行《還款協(xié)議書》發(fā)生的糾紛案件？
18.建設(shè)工程施工過程中，發(fā)包人進行了工程的重大變更，導(dǎo)致工程量發(fā)生了重大變化，當(dāng)事人對于該部分工程款的結(jié)算達不成一致的，是否應(yīng)當(dāng)參照簽訂原合同時建設(shè)行政主管部門發(fā)布的工程定額標(biāo)準(zhǔn)或工程量清單計價方法結(jié)算工程款？
19.發(fā)包方與施工方在招標(biāo)文件中約定質(zhì)量為合格，但工程中標(biāo)后又同中標(biāo)人約定，如工程未達到魯班獎、不予退還履約保證金。該約定是否有效？
20.在沒有簽訂書面約定情況下，施工方實際進行工程施工，應(yīng)如何提出工程款的主張？
21.施工合同合同價款的計價方式有幾種，現(xiàn)在普遍采取的是哪種？
22.承包人對合同工程承包范圍外的工程進行了施工，是否可依據(jù)合同約定計價條款提出付款主張？
23.在實踐中，建設(shè)方直接向分包單位支付工程款并進行結(jié)算，此行為是否合法？
建設(shè)工程實務(wù)問答系列二（七）：程序問題和司法鑒定
第六節(jié) 程序問題
1.承包人起訴發(fā)包人主張工程款需具備哪些條件？
2.在哪些情形下，承包人可以在付款節(jié)點屆滿前主張工程款？
3.施工方認為竣工資料未提交，被告就無法辦妥產(chǎn)權(quán)證，就無法轉(zhuǎn)讓，所以在訴訟中無需對其房產(chǎn)申請保全。該觀點是否正確？
4.發(fā)包人可否以承包人未開具發(fā)票為由，拒付工程價款？
第七節(jié) 司法鑒定
1.《最高法院施工合同解釋》第15條規(guī)定，是否意味著鑒定不合格，鑒定期限不予順延？
2.承包人在工程價款糾紛情況中，不應(yīng)申請司法鑒定的情形有哪些？
3.承包人在工程款訴訟中主張“逾期審價以送審價為準(zhǔn)”，但法院決定進行審價的，承包人是否應(yīng)當(dāng)配合？如果配合，是否意味著承包人以自己行為表明放棄該訴請？承包人應(yīng)如何應(yīng)對？
4.司法審價的依據(jù)是什么？
5.當(dāng)雙方確定司法審價依據(jù)時，一方當(dāng)事人認為約定不明，對方應(yīng)當(dāng)如何來論證合同約定是否明確？
6.當(dāng)事人約定的價款高于定額，是否應(yīng)以定額為準(zhǔn)？
7.工程款審價的基本步驟？
8.代理人為何要掌握工程審價基本步驟？
9.承包人律師如何就審價報告提出質(zhì)證意見？
10.承包人對審價報告可以提出哪些要求？
11.對審計報告質(zhì)證意見如何起草？
12.對于審價報告質(zhì)證順序？
13.鑒定單位可否直接簽收任何一方的鑒定材料？
14.對于工程質(zhì)量的司法鑒定難點，律師應(yīng)準(zhǔn)備哪些重點質(zhì)證內(nèi)容？
15.鑒定人未按鑒定要求出具鑒定報告，申請人應(yīng)如何應(yīng)對？
16.鑒定結(jié)論含糊不清，申請人如何應(yīng)對？
17.鑒定報告嚴重超期，申請人任何應(yīng)對？
18..工程造價鑒定單位應(yīng)具備何資質(zhì)？
建設(shè)工程實務(wù)問答系列二（八）：工程優(yōu)先權(quán)問題
第八節(jié) 工程優(yōu)先權(quán)問題
1.《最高法院優(yōu)先權(quán)批復(fù)》第4條規(guī)定，建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。那么承包人主張工程進度款，可否主張優(yōu)先受償權(quán)？
2.優(yōu)先權(quán)訴訟中是否需同時保全？
3.工程承包人承諾優(yōu)先權(quán)條件未成就，是否仍對工程享有優(yōu)先權(quán)？
4.《合同法》第286條規(guī)定的建設(shè)工程借款優(yōu)先權(quán)的客體為何不及于建筑物所占用的建設(shè)用地使用權(quán)？
5.通過以物抵債方式取得工程所有權(quán)的第三人，可否對抗承包人建設(shè)價款優(yōu)先受償權(quán)？
6.承包人如何行使催告義務(wù)確保優(yōu)先受償權(quán)？
7.《最高法院優(yōu)先權(quán)批復(fù)》第2條規(guī)定消費者對抗權(quán)，承包人的應(yīng)如何應(yīng)對？
8.《最高法院優(yōu)先權(quán)批復(fù)》有關(guān)行使期限的規(guī)定對企業(yè)管理有何要求？
第九節(jié) 以物抵債
1.以房抵債合同糾紛是否適用建設(shè)工程施工合同糾紛的相關(guān)司法意見？
2.尚未取得預(yù)售許可證的房屋，可否辦理以房抵債？
3.以房抵債合同是否需抵押權(quán)人銀行的同意？
4.房產(chǎn)公司不配合辦理登記手續(xù)，承包人可否再在主張工程款？是否可以再主張工程優(yōu)先權(quán)？
5.當(dāng)事人在債務(wù)已屆清償期后約定以物抵債，其本質(zhì)為代物清償。其生效要件是否要求實際履行？
6.債務(wù)清償期屆滿后當(dāng)事人達成以物抵債協(xié)議但未實際履行，當(dāng)事人訴請法院確認并判決履行的，人民法院應(yīng)否支持？
7.當(dāng)事人在債務(wù)清償期屆滿前約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時以物抵債來清償債權(quán)，但未明確抵債物的所有權(quán)直接貴債權(quán)人所有，該代物清償協(xié)議是否有效，可否對抗其他債權(quán)人？
8.當(dāng)事人在債務(wù)清償期屆滿前明確約定，債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵債物歸債權(quán)人所有的代物清償協(xié)議，該約定是否有效？
9.當(dāng)事人在債務(wù)清償期屆滿前約定以房屋或土地等不動產(chǎn)進行抵債，并明確在債務(wù)清償后可以回贖，債務(wù)人或第三人根據(jù)約定已辦理了物權(quán)變更登記，該行為是否產(chǎn)生物權(quán)變動的法律效力？
10.當(dāng)事人在債務(wù)清償期屆滿后達成代物清償協(xié)議，該協(xié)議對當(dāng)事人具有法律約束力，但應(yīng)履行清算程序，對抵債物進行折價或拍賣、變買該抵債物，且當(dāng)事人一方如認定協(xié)議存在可變更、可撤銷情形的，可否依請求變更或撤銷代物清償協(xié)議？
11.當(dāng)事人在債務(wù)清償期屆滿后達成代物清償協(xié)議，并完成給付行為，但未辦理不動產(chǎn)變更登記，該代物清償協(xié)議是否有效行為？
12.當(dāng)事人在執(zhí)行程序中達成代物清償協(xié)議，在尚未辦理物權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)前，該協(xié)議對雙方是否具有法律約束力？當(dāng)債務(wù)人反悔不履行代物清償協(xié)議，債權(quán)人要求繼續(xù)履行抵債協(xié)議或要求確認所抵之物的所有權(quán)歸自己，應(yīng)否支持？
13.當(dāng)事人在訴訟調(diào)解中達成以物抵債協(xié)議，法院就此作出民事調(diào)解書，該調(diào)解書是否具有發(fā)生物權(quán)變動的效力？
14.僅依據(jù)經(jīng)過公證的以房抵債協(xié)議而不進行房屋過戶登記，能否取得房屋所有權(quán)？
15.當(dāng)事人協(xié)議直接以物抵債損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人如何救濟？
16.雙方就無效施工合同達成結(jié)算協(xié)議，此后又達成以物抵債協(xié)議的，該協(xié)議效力如何認定？
編排/吳瑜
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