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張建新 | 2017-2018年度國內信用證回顧與展望

2017-2018年度國內信用證回顧與展望

張建新 天九灣貿易金融 2018-02-08

    一、回顧2017年國內信用證業(yè)務發(fā)展

2017年是人民銀行與銀監(jiān)會以聯(lián)合公告(2016年第10號)發(fā)布了新的《國內信用證結算辦法》(以下簡稱“新辦法”)后第一個完整之年??梢钥隙ǖ氖切罗k法的出臺是成功的,能夠有效地指導國內信用證業(yè)務健康發(fā)展。2017年國內信用證發(fā)展是較為平穩(wěn)的一年。較以前來看,主要有以下變化:

1、服務貿易項下國內信用證遍地開花。開立國內信用證的交易標的增加了服務貿易,使得銀行可以在政府采購和市政工程類、醫(yī)療服務、互聯(lián)網(wǎng)金融、服務外包等領域開展國內信用證業(yè)務營銷,以國內信用證為工具,與政府平臺、學校、醫(yī)院等行業(yè)客戶開展深度合作,取得共贏。國內信用證在此方面真正做到了助力實體經(jīng)濟的發(fā)展。

2、國內證福費廷業(yè)務依然保持蓬勃發(fā)展且趨于理性。具體情況表現(xiàn)為一方面,近幾年銀行承兌匯票頻出大案,使得市場上銀承貼現(xiàn)價格高于國內證議付的價格,企業(yè)順應市場變化,開始接受國內信用證業(yè)務。另一方面,一些銀行業(yè)為了控制銀行承兌匯票的發(fā)展,主動而為,引導自己的客戶使用國內信用證來達到票貸比的內部管控要求。值得注意的是,國內證福費廷二級市場也越來越規(guī)范,不再以價格作為成交的決定性因素,規(guī)模控制嚴格,一些福費廷業(yè)務持有行月底受行內規(guī)模管控需要賣出,時而發(fā)生虧損賣出的情況。對于貿易背景真實性的審核也趨嚴,比如大部分銀行不接受發(fā)票的開票日期早于國內信用證開立日90天以上的買入業(yè)務,一些銀行甚至不接受開票日期早于國內信用證開立日30天以上的買入業(yè)務。

3、不得不提的國內信用證“自開自議”模式的法律風險。不可否認的是,“自開自議”是國內信用證的“標準”模式。自開自議,意思是一家銀行,既是開證行,亦是議付行,假如開證行左手承兌,右手敘做了議付。這里會有什么問題呢?在此不得不提到2017年熱議的一個案件,即帝圣礦業(yè)案。案情概要如下:

      開證行開出信用證并規(guī)定可議付,受益人(即帝圣礦業(yè))交割貨物后向議付行申請議付,議付行議付款項后向開證行進行結算。本案中,開發(fā)區(qū)建行即是開證行亦是議付行,同時,根據(jù)案涉《買方付息國內信用證議付三方合作協(xié)議書》的約定,如議付資金不能按期回收,開發(fā)區(qū)建行向佳誠公司(開證申請人)和帝圣公司均可行使追索權。

由此可見,雙方實際操作的業(yè)務已突破了信用證議付的標準流程,即雙方實際的操作業(yè)務不應定性為信用證議付,而是以信用證為表現(xiàn)形式的融資業(yè)務,故本案系以信用證為表現(xiàn)形式的融資糾紛。關于佳誠公司、帝圣公司是否應承擔給付案涉本息民事責任的問題。一審認為,開發(fā)區(qū)建行以信用證為表現(xiàn)形式將款項劃付帝圣公司,并與帝圣公司、佳誠公司簽訂《買方付息國內信用證議付三方合作協(xié)議書》,該協(xié)議書約定如議付資金不能按期回收,開發(fā)區(qū)建行向佳誠公司和帝圣公司均可行使追索權。佳誠公司在收到貨物后,未能按期償還案涉貸款,故其應對尚欠貸款本金及利息的給付承擔民事責任。二審中,法院認為開發(fā)區(qū)建行為控制其資金風險,與案涉開證申請人佳誠公司、受益人帝圣公司三方當事人簽訂了《三方協(xié)議》,并明確約定開發(fā)區(qū)建行在向帝圣公司付款后,如未能從佳誠公司收回款項,有權向帝圣公司追償。佳誠公司并未按期向開發(fā)區(qū)建行支付資金,開發(fā)區(qū)建行根據(jù)前述協(xié)議約定向帝圣公司行使追索權,其訴訟主張應當予以支持。一審判決對此認定正確,二審予以維持。帝圣公司并未舉示證據(jù)證實該協(xié)議系其被迫簽訂,違背其真實意思。而帝圣公司在知曉該爭議條款內容的情況下,為盡快獲取信用證項下款項同意簽訂《三方協(xié)議》,賦予開發(fā)區(qū)建行對其的追索權,此系其對于商事交易風險的自愿選擇,并不導致合同無效,故對帝圣公司的該項主張二審不予支持。對此,北京銀行王棟濤先生在《開證行敘做福費廷下的“債混同”》一文中也闡明了自己的觀點:“開證行在自開自議模式,信用證下債務和債權歸于同一人即開證行,如適用合同法債混同規(guī)則,則將導致開證行喪失開證合同下債權和擔保權益(如有),進而帶來對開證行的不公平、有違誠實信用的實定法律原則以及與商法價值論不相符等結果;不僅如此,信用證的法律性質是特殊的承諾,而非合同。開證行敘做福費廷不能適用合同法債混同規(guī)則。在法律類推適用下,通過相似性認證,開證行敘做福費廷應適用票據(jù)回頭背書的法律規(guī)則,即債務和債權歸于同一人,不產生債混同的效力?!?/span>

       4、開證行拒付后釋放副本單據(jù)的風險性。眾所周知,發(fā)票是國內信用證項下的核心單據(jù),新版《國內信用證結算辦法》和《國內信用證審單規(guī)則》中將提及發(fā)票須是稅務部門統(tǒng)一監(jiān)制的原始正本發(fā)票,所以是證明貿易背景真實性的最權威的單據(jù)。筆者在此要問,對于副本發(fā)票的管理應該如何呢?下面的案例將給我們一個警醒!其實這個案件本身并不復雜,受益人提交的單據(jù)是不符的,通知行依據(jù)受益人的不符點出單承諾書將單據(jù)寄給開證行。開證行審核單據(jù)認定不符,并向受益人發(fā)出拒付通知。之后開證行既沒有付款,也沒有退單。這期間有意思的環(huán)節(jié)來了:

開證行雖否認將國內信用證的單據(jù)原件交給開證申請人,但事實上開證行將全部信用證項下票據(jù)復印件交給中鐵物資公司,并按照中鐵物資公司指示拒付并保留單據(jù),等待進一步付款指示。法院認為開證行的行為違反了《國內信用證結算辦法》的規(guī)定,而且其將信用證項下票據(jù)交給中鐵物資公司,導致中鐵物資公司利用上述發(fā)票復印件抵扣了稅款,實際上起到了放單的法律效果。即等同于開證行同意受益人采用信用證方式對其要求付款,開證行無權再對單據(jù)是否符合信用證做出不符的表示。雖然后來二審法院又推翻了這個判決,但也說明在貿易實務中和司法實踐中,對此類情況存有爭議,易引發(fā)糾紛。因此上述案例也提示我們,在副本發(fā)票的管理上應視同正本一樣對待,避免爭議。

二、對于國內信用證業(yè)務的展望

1、開拓一片新的藍海

就在2017年12月29日,中國支付清算協(xié)會發(fā)布了《關于明確國內信用證業(yè)務有關問題的通知》,就銀行界普遍關心的融資租賃業(yè)務、代理進口業(yè)務適用國內信用證時遇到的政策問題進行了解答,為該類業(yè)務開展提供了政策依據(jù),掃清了由于政策模糊帶來的障礙。

在融資租賃租金支付和融資租賃設備款支付方面,根據(jù)《國內信用證結算辦法》第三條,在可確保交易背景真實的情況下,銀行可為融資租賃售后回租業(yè)務項下的承租人開立國內信用證,用于向出租人支付包括本金和利息在內的租金,也可在融資租賃售后回租業(yè)務項下為融資租賃公司辦理國內信用證業(yè)務,用于向承租人支付租賃物價款。

在委托代理進口業(yè)務項下,根據(jù)《國內信用證結算辦法》第三條,在有可靠證據(jù)表明委托代理關系、貿易背景均為真實的情況下,銀行可為被代理方開立國內信用證,用于向代理方支付貨款及代理費,但應嚴格審核相關材料。信用證要求的發(fā)票為代理費發(fā)票即可。

筆者相信此通知的發(fā)布將會促進國內信用證以上三個領域的運用和發(fā)展。但更為重要的一個話題擺在大家面前,那就是國內信用證可以沒有發(fā)票嗎?反對者的理由看似很充分,首先,國內證新規(guī)中涉及發(fā)票的條款有:第十四條信用證基本條款(十八)單據(jù)條款,須注明據(jù)以付款或議付的單據(jù),至少包括發(fā)票,表明貨物運輸或交付、服務提供的單據(jù),如運輸單據(jù)或貨物收據(jù)、服務接受方的證明或服務提供方或第三方的服務履約證明。第四十三條交單行在確認受益人交單無誤后,應在發(fā)票的“發(fā)票聯(lián)”聯(lián)次批注“已辦理交單”字樣或加蓋“已辦理交單”戳記,注明交單日期及交單行名稱。但是筆者認為,這不過是我們的慣常思維而已,國內信用證是可以沒有發(fā)票的,前提是可確保貿易融資真實的情況即可,否則也不可能有上述《關于明確國內信用證業(yè)務有關問題的通知》的發(fā)文。發(fā)票存在的意義是什么?是確保貿易背景的真實性常用的手段之一,但并非唯一手段。正如以上通知中所要求的那樣,在能夠確保貿易背景真實性的情況下,是可以沒有發(fā)票的。新版辦法第十四條中單據(jù)條款、第四十三條的批注條款,指的是當基礎交易的結算根據(jù)國家法規(guī)應該開有發(fā)票或部分發(fā)票時,國內信用證要求提交的單據(jù)亦應包括有發(fā)票時的處理要求。

2、信用保證保險助力

為滿足國內信用證業(yè)務風險防控需求,保障國內信用證市場平穩(wěn)發(fā)展,保護信用證交易相關方的交易安全,安邦保險做出了大膽嘗試,在國內率先推出了面向信用證開證行、信用證受益人、信用證項下應收賬款債權轉讓受讓行或可對應收賬款債權主張權利的其他當事銀行等風險管控需要的國內信用證信用保證保險系列產品,且依托“邦貿易”平臺實現(xiàn)全流程線上辦理,極大提高了國內信用證市場接受度和流通性,保障了國內信用證交易的安全性,促進了貿易便利化。國內信用證這一交易銀行常用的金融工具,低資本耗用業(yè)務,對繁榮國內貿易、拉動實體經(jīng)濟發(fā)展作用巨大,未來在信用保證保險支持下,定會得到充分發(fā)展,促進金融持續(xù)向振興實體經(jīng)濟發(fā)力、聚力,提升金融服務實體經(jīng)濟的質量和效率。

2018,監(jiān)管姓監(jiān)!隨著監(jiān)管風暴持續(xù)加強,諸如同業(yè)、投行、委托貸款、ABS、票據(jù)等業(yè)務將受到嚴格監(jiān)管。這些政策的出臺其實都是利好貿易融資的發(fā)展,特別利好對票據(jù)起到替代作用的國內信用證業(yè)務的發(fā)展。正確理解和把握好國內信用證業(yè)務,將是銀行業(yè),特別是中小銀行未來幾年做大做好貿易融資必須思考的問題。

天九灣研究院特約研究員   張建新

                                  2018年1月25日

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