經(jīng)典成功案例賞析—逆向勞務(wù)派遣之效力否定一、案由：勞動爭議
二、案情簡介：
原告于1995 年10月進(jìn)入被告的前身*******，具體從事**至**地鐵一號線隧道注漿和雜工等相關(guān)工作。后于1998年8月被調(diào)至****項目部工作，直至2000年年底工程結(jié)束。2001年至2002年，又被調(diào)至****地鐵2號線工作，在此期間被告于**年**月改制為現(xiàn)在的******公司。此后2003年至今，原告一直在被告處工作。
原告自進(jìn)入被告處工作以來，一直勤勤懇懇、任勞任怨，曾先后多次被評為先進(jìn)工作者，并頒發(fā)榮譽證書。然被告卻存在諸多嚴(yán)重侵害原告合法權(quán)益的行為，包括：1、不依法為原告繳納社會保險；2、不按時足額發(fā)放原告的工資報酬，至今仍拖欠原告2013年9月和2013年10月兩個月的工資未發(fā)；3、原告每天工作9小時，周末和法定節(jié)假日沒有休息，但被告從未支付原告任何加班費；4、未與原告簽訂無固定期限勞動合同。原告曾多次反映上述問題，然被告均不予理睬。迫于無奈，原告于2013年11月20日向被告發(fā)出解除勞動關(guān)系通知書，決定自2013年11月20日起與被告解除勞動關(guān)系。勞動關(guān)系解除前，原告在被告**地鐵四號線**項目部工作。
另因原告的工作環(huán)境惡劣，屬于隧道內(nèi)粉塵作業(yè)，且勞動保護(hù)措施匱乏，導(dǎo)致原告近期在**市職業(yè)病防治醫(yī)院被檢測出呼吸道發(fā)生病變，因職業(yè)病診斷尚需時間，故原告對后續(xù)可能產(chǎn)生的相關(guān)職業(yè)?。ü┵r償，保留追索的法律權(quán)利。
綜上，原告為維護(hù)自己的合法權(quán)益，捍衛(wèi)勞動者的就業(yè)尊嚴(yán)，特向法院提起訴訟，請求法院判決：
1、請求判決被告按照社會保險機構(gòu)核定的繳費標(biāo)準(zhǔn)補繳 1995年10月至2013年11月期間的社會保險費。
2、請求判決被告支付原告經(jīng)濟補償金****元。
3、請求判決被告支付拖欠原告2013年9月和2013年10月兩個月的工資共計****元。
4、請求判決被告支付原告2012年11月至2013年11月期間的延時加班費費**元，休息日加班費**元，法定節(jié)假日加班費**元，共計**元。
被告辯稱：一、原被告之間為勞務(wù)派遣關(guān)系而非勞動關(guān)系，起訴主體不適格;二：被告更改年齡，存在欺詐行為，雙方的勞務(wù)關(guān)系應(yīng)歸于無效。
三、案件分析
本案中，最重要的爭議焦點之一是原告和第三人簽訂的勞務(wù)派遣合同的效力認(rèn)定問題。筆者作為原告方的代理人，通過分析原告提供的工作證件、榮譽證書、職業(yè)病記錄等證據(jù)，結(jié)合處理過的類似判例，研究現(xiàn)行法律規(guī)定，評估后期執(zhí)行風(fēng)險，最終確定訴訟策略，即主張和第三人簽訂的勞務(wù)派遣合同無效，以“用工單位”即被告作為申訴對象主張各項賠償。理由如下：
首先，原告從1995年入職至今，已連續(xù)在被告處工作了18年有余。2012年10月，被告向原告提供了一份空白的勞務(wù)派遣合同要求原告簽字，并保證原告簽字后還在原工作崗位工作、待遇不變，并威脅原告如不簽字將被辭退。雖然原告不愿意，也從未見過任何勞務(wù)派遣的工作人員，但為了不失去工作，迫于無奈之下，原告只好簽字，即上述勞動派遣合同是被告以脅迫的手段，使原告在違背真實意思表示的情況下訂立的，應(yīng)屬無效（此項理由雖然原告沒有證據(jù)支持，但是為了保持訴訟策略的連貫、完整性，便從事實、情理贏得主動權(quán)）。
其次，原告簽訂勞務(wù)派遣合同后，其工作崗位、地點從未發(fā)生任何變化，一直在被告處工作。且被告在未與原告解除或者終止勞動關(guān)系、支付經(jīng)濟補償金的情況下，而由其指定勞務(wù)派遣公司，安排（脅迫）原告簽訂勞務(wù)派遣合同，后又將原告派遣至原工作崗位、從事原有工作的行為，是惡意將與其已經(jīng)建立勞動關(guān)系的勞動者“變成”勞務(wù)派遣人員，是以合法形式掩蓋其規(guī)避作為用人單位的法定責(zé)任和義務(wù)的非法目的。這與勞動合同法中禁止用人單位設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者的立法本意沖突，實質(zhì)上就是自行設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位派遣勞動者，屬于典型的“逆向派遣”，依法應(yīng)屬無效。故應(yīng)認(rèn)定原告和被告一直存在合法有效的事實勞動關(guān)系，由被告承擔(dān)用人單位的法律責(zé)任和義務(wù)。
筆者在向法庭闡述上述理由后，取得了主審法官的支持和認(rèn)可，被告方也沒有更好的答辯理由，也明白如果繼續(xù)訴訟，其訴訟風(fēng)險和成本只會越來越大，最終本案在主審法官的調(diào)解下，原被告雙方達(dá)成了一致意見，即被告向原告一次性支付包括社保補貼、經(jīng)濟補償金、加班費等等在內(nèi)的所有賠償項目共計20萬元（截至發(fā)稿前，此款項已經(jīng)全部領(lǐng)取到），此案取得了圓滿結(jié)束。
案件小結(jié)：勞動者在用人單位工作的過程中，要增強勞動維權(quán)意識，尤其注意保留和搜集勞動合同、工作證件、考勤表、工資表等相關(guān)證據(jù)，本案的成功代理，離不開勞動者提供的相關(guān)證據(jù)予以支持，畢竟巧婦難為無米之炊。再次，律師在案件受理后一定要全面分析案件，反復(fù)涵攝，研究斟酌，以確定最佳的訴訟策略，做到運籌帷幄之中，方能決勝千里之外。
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