我想知道流星能飛多久，
它的美麗是否值得去尋求。
好久不見
各位好朋友，實(shí)在抱歉，微信公眾號(hào)好久沒寫了，最近幾個(gè)月忙于各種案件和各地出差，俺不是在開庭，就是在開庭的路上。今年疫情后到現(xiàn)在，經(jīng)歷了不少事情，埋頭辦案經(jīng)驗(yàn)是增長了，內(nèi)心感觸也頗多，希望未來會(huì)更好。
廢話不多說，今后我還是會(huì)抽空繼續(xù)更新，寫一下自己經(jīng)辦過的案件和所思所想。今天，寫一篇我曾經(jīng)親自成功辦理的勞動(dòng)爭議案件。達(dá)到法定退休年齡是否屬于勞動(dòng)關(guān)系，起訴能否要到加班費(fèi)、賠償金？
案件起訴
原告：A師傅，1956年12月出生（起訴時(shí)63歲）。委托訴訟代理人：×××律師。2019年6月，原告A師傅把原單位B駕校告了，向C法院提出起訴。A師傅聘請(qǐng)的律師為他書寫了起訴狀，內(nèi)容如下。訴訟請(qǐng)求：1、請(qǐng)求法院判決被告立即向原告支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金7萬元；2、請(qǐng)求判決被告向原告支付加班費(fèi)35584.5元；3、請(qǐng)求被告向原告支付未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資38500元；4、因被告未依法為原告繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，對(duì)該部分未繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，請(qǐng)求判決被告未為原告提供相應(yīng)的現(xiàn)金補(bǔ)償。事實(shí)和理由：2009年6月起，被告聘用原告作為機(jī)動(dòng)車教練員，直至2019年3月10日。截止2019年3月，被告一直未與原告簽訂書面《勞動(dòng)合同書》。2019年2月，被告負(fù)責(zé)人找原告談話，提出考慮原告年紀(jì)大了，如果工作量大死在工作崗位，被告擔(dān)不起責(zé)任，讓原告不要來了，以此理由辭退原告。原告再三要求，但被告置之不理，且未出具任何書面的《辭退證明》或《離職證明》。原告與被告勞動(dòng)關(guān)系在存續(xù)期間的工資由基本工資和績效工資組織成，一般月工資為4000元至5000元，根據(jù)被告支付的工資流水計(jì)算，原告月平均工資為3500元。此外，被告在雙方勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，無視法律法規(guī)，從未給原告繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)。被告違反《勞動(dòng)合同》及相關(guān)法律規(guī)定，嚴(yán)重侵犯了原告的合法權(quán)益。現(xiàn)原告為了維護(hù)自己的權(quán)益，訴至法院。這個(gè)案子B駕校委托了我作為代理律師，我開始認(rèn)真準(zhǔn)備，到B駕校進(jìn)行調(diào)查取證、查閱檔案，與單位領(lǐng)導(dǎo)和工作人員進(jìn)行訪談，初步有了代理方案，開始撰寫答辯意見和代理詞。我的答辯思路和代理意見如下：1、原告陳述錯(cuò)誤，被告并未辭退原告。被告考慮到原告年齡較大，不適合繼續(xù)從事勞務(wù)工作，與原告協(xié)商時(shí)建議其退出工作崗位，并沒有正式、書面辭退原告，原告對(duì)此不理解也不協(xié)商，一氣之下將被告訴至法院。2、原、被告雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，原、被告屬于勞務(wù)關(guān)系。原告已經(jīng)于2016年12月8日達(dá)到法定退休年齡，《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第21條規(guī)定：勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。我國現(xiàn)行退休年齡是企業(yè)職工男60周歲，女干部55周歲，女工人50周歲。《勞動(dòng)合同法》第44條規(guī)定，勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，勞動(dòng)合同終止。按照《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》，勞動(dòng)者只要達(dá)到法定退休年齡，無論其是否享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，勞動(dòng)合同自然終止。3、因雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，原告主張違法解除勞動(dòng)合同賠償金、加班費(fèi)、未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資、繳納社會(huì)保險(xiǎn)等請(qǐng)求，缺乏請(qǐng)求基礎(chǔ)。4、勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班的事實(shí)存在承擔(dān)舉證責(zé)任，原告無任何證據(jù)證明有加班事實(shí)。5、關(guān)于社保糾紛，不屬于人民法院受理事項(xiàng)。6、原告申請(qǐng)仲裁，已超過了一年的仲裁時(shí)效，其主張缺乏法律依據(jù)。綜上，原告的訴訟請(qǐng)求缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，請(qǐng)求法院駁回原告的全部訴訟請(qǐng)求。（最后的勝訴判決結(jié)果，證明我的答辯意見和代理思路是完全正確的）2019年7月18日、8月12日，我作為B駕校的代理律師出庭參加應(yīng)訴，經(jīng)C法院審理認(rèn)定的事實(shí)如下：原告A師傅自2009年6月被聘用為B駕校的駕駛教練，從事駕校學(xué)員的駕駛技術(shù)教學(xué)工作，雙方未簽訂過書面勞動(dòng)合同或者聘用合同。直至2019年3月原告就未去被告處工作，被告也未向原告出具任何開除原告或者辭退原告的書面通知，在此期間原告也未找被告協(xié)商此事。2019年5月8日原告提起勞動(dòng)仲裁要求被告支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金7萬元，要求被告支付加班費(fèi)35584.5元，要求被告支付未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資38500元，要求被告為原告繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用，對(duì)未繳納的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用提供相應(yīng)的現(xiàn)金補(bǔ)償。勞動(dòng)仲裁經(jīng)審查認(rèn)為：1、原告主體不適格；2、原告申請(qǐng)的事項(xiàng)不屬于勞動(dòng)人事爭議處理的范圍。作出了不予受理案件通知書。原告收到不予受理案件通知書后在法定時(shí)間內(nèi)訴至法院。另查明：原告出生于1956年12月8日，截止2016年12月8日時(shí)原告已經(jīng)年滿60周歲了。再查明：2018年2月被告向原告發(fā)放工資3985元，3月發(fā)放工資3742.5元，4月發(fā)放工資2350元，5月發(fā)放工資6012.50元，6月發(fā)放工資4773.12元，7月發(fā)放工資5832.50元，8月發(fā)放工資6721.25元，9月發(fā)放工資6215元，10月發(fā)放工資6006.37元，11月發(fā)放工資5606.25元，12月發(fā)放工資5945.75元，2019年1月發(fā)放工資5557.75元，2019年2月發(fā)放工資5436.50元。C法院認(rèn)為，原告主張其與被告之間存在勞動(dòng)關(guān)系，但被告認(rèn)為其與原告之間不存在勞動(dòng)關(guān)系，雙方之間只存在勞務(wù)關(guān)系。勞社部（2005）12號(hào)文《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定：“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：（一）、用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）、用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；（三）、勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。”結(jié)合本案，首先，被告是具備法定用人資質(zhì)的法人，原告是具備從事在被告單位工作的合法勞動(dòng)者。其次，原、被告之間沒有簽訂《勞動(dòng)合同》，原告也沒有提供證據(jù)證明其在工作中依法遵守被告公司的各項(xiàng)規(guī)章制度，但其從事的工作是在被告處其本人受被告公司的管理。原告提供的銀行流水能證明被告向原告按月發(fā)放工資，從而能證明原告從事的是用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。再次，原告公司從事的是駕校教練工作對(duì)駕校學(xué)員進(jìn)行教學(xué)，而被告單位從事的業(yè)務(wù)就是駕駛員培訓(xùn)工作，從而也可以看出原告從事的工作是被告單位業(yè)務(wù)的組成部分。綜上，可以證明雖然原、被告雙方?jīng)]有簽訂書面勞動(dòng)合同，但原、被告之間存在勞動(dòng)關(guān)系。原告主張要求判令被告支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償款7萬元，首先，原告在2016年12月8日已經(jīng)年滿60周歲，我國《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條規(guī)定：“勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。”，可見原告與被告在2009年6月至2016年12月8日期間存在勞動(dòng)關(guān)系，自2016年12月8日以后，原告達(dá)到了法定退休年齡，原、被告之間的勞動(dòng)合同關(guān)系已經(jīng)終止，無需被告出具書面的解除勞動(dòng)合同的通知。自2016年12月8日以后原、被告之間的關(guān)系由勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)閯趧?wù)關(guān)系，原告未能提供證據(jù)證明被告以書面或者口頭方式解除了雙方之間的勞務(wù)關(guān)系，原告不能證明被告存在非法解除雙方之間勞務(wù)關(guān)系的事實(shí)。且解除勞務(wù)關(guān)系也不適用非法解除勞動(dòng)關(guān)系的法律規(guī)定。故對(duì)原告的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，C法院不予支持。原告主張要求被告給付加班費(fèi)35584.5元，庭審中原告未能提供任何證據(jù)證明其在工作中存在加班的事實(shí)，加班費(fèi)的數(shù)額是多少原告也不能證明。故對(duì)原告的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，C法院不予支持。原告要求被告支付未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資38500元。我國《勞動(dòng)合同法》第八十二條第一款規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。”該條規(guī)定的時(shí)間節(jié)點(diǎn)為一年內(nèi)，原告從2009年6月入職至2019年3月早遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了一年的時(shí)間，超過一年未訂立書面勞動(dòng)合同，應(yīng)視為原、被告雙方訂立了無固定期限勞動(dòng)合同，不再適用該條規(guī)定讓用人單位向勞動(dòng)者支付二倍的工資。故對(duì)原告的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，C法院也不予支持。關(guān)于原告要求被告依法為其繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用，原告的該項(xiàng)主張應(yīng)當(dāng)由社會(huì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)處理，不屬于C法院審理的范圍。故對(duì)原告的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，C法院不予支持。綜上，對(duì)原告的訴訟請(qǐng)求，C法院不予支持。依照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第七條、第四十四條第（二）項(xiàng)、第四十八條、第八十二條第一款、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條、《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法的解釋》第九十條第一款規(guī)定，判決如下：
鞠律說法
鞠天麟丨中國勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院 碩士
基層檢察院6年 省級(jí)總工會(huì)5年工作經(jīng)歷
現(xiàn)供職于甘肅正天合律師事務(wù)所
