新《公司法》的實施對民航行業(yè)行政許可
制度的主要影響
編者按：新的《公司法》經(jīng)十屆全國人大常委會修訂、頒布，已于今年1月1日起正式實施。新修訂的《公司法》，修訂的內(nèi)容較多，修訂的范圍較寬，在涉及公司的市場準(zhǔn)入、公司自治等方面給予了公司較寬泛的規(guī)范。因此，新實施的《公司法》，對現(xiàn)行民航行業(yè)行政許可涉及的有關(guān)市場準(zhǔn)入、管理方式以及按照新的《公司法》完善配套相應(yīng)規(guī)定，均提出了新的要求。
一、新設(shè)公司準(zhǔn)入的“門檻”
(一)公司設(shè)立的最低注冊資本限額，降低了公司設(shè)立的“門檻”。
新《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為3萬元人民幣，股份有限公司的最低注冊資本限額為500萬元人民幣，比原《公司法》有限公司(10萬—50萬元最低限額)和股份有限公司(1000萬元)大幅降低了最低限額。也就是說，只要法律、法規(guī)未作具體注冊資本金的規(guī)定，具有不少于3萬元和500萬元的注冊資本金，即可設(shè)立有限和股份有限公司。
(二)允許注冊資本實施分期交付。原《公司法》，對公司注冊資本實行的是嚴(yán)格的資本確定原則，即一次性的實繳制。新《公司法》規(guī)定了公司注冊資本可實行一次性繳足和分期交付的選擇方式。即在不低于最低注冊資本限額的基礎(chǔ)上首次交付不少于總的注冊資本金的20%，允許2年內(nèi)分期付清。
(三)擴(kuò)大了不同資產(chǎn)形式的出資范圍。新的《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司的發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣做價并可依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣資產(chǎn)作價出資。同時對以貨幣出資方式規(guī)定了不得低于公司注冊資本的30%。擴(kuò)大了非貨幣形式的出資范圍和出資比例。
為配合《公司法》的實施，國務(wù)院發(fā)布的《中華人民共和國公司登記管理條例》(以下簡稱《條例》)對于以非貨幣形式的出資做出了明確的限定。“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。”主要是考慮了上述形式的出資難以用貨幣做價以及財產(chǎn)關(guān)系的不確定性等因素。
(四)注冊資本最低限額的特殊規(guī)定?！豆痉ā烦?guī)定了對于設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司的注冊資本最低限額分別是3萬元和500萬元外，法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司和股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。即對特殊行業(yè)的準(zhǔn)入門檻上采取了一般與特殊并存的規(guī)范方式。
綜上規(guī)定，《公司法》的實施，對民航行業(yè)行政許可制度的影響及需要完善的內(nèi)容，涉及以下幾個方面：
(一)民航作為特殊行業(yè)，現(xiàn)行《民航法》對民航企業(yè)的注冊資本金制度均未作具體規(guī)定，特別是對航空公司、通用航空企業(yè)均缺少明確的法定具體數(shù)額的規(guī)定，因此現(xiàn)行總局制定的規(guī)章也是空白。隨著《公司法》的實施，行業(yè)管理在實施具體行政許可工作中較難把握。因此為貫徹《公司法》的要求，依法實施行政許可，應(yīng)當(dāng)著手考慮：一是通過修訂《民航法》，認(rèn)真研究和充實完善此項內(nèi)容；二是在目前亟需制定的機(jī)場條例、市場監(jiān)管條例以及其他擬報國務(wù)院的相關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定中增加此類規(guī)定；三是結(jié)合行業(yè)實際，專項向國務(wù)院報批有關(guān)航空公司注冊資本金的要求，以利于在實際工作中有法可依。
(二)由于此次修訂的《公司法》對于以非貨幣形式出資設(shè)立的公司(包括航空公司)，不僅注冊資本最低限額放寬，同時以非貨幣資產(chǎn)出資的比例也放寬。因此，在受理審查新設(shè)航空運(yùn)輸企業(yè)時，應(yīng)當(dāng)注意掌握：一是對新設(shè)公司在受理和批準(zhǔn)過程中，應(yīng)著重對公司訂立的章程內(nèi)容，如注冊資本金、注冊資本的構(gòu)成(貨幣與非貨幣資產(chǎn)比例)、交付期限等嚴(yán)格審查及建立定期申報制度；二是對公司提交的非貨幣資產(chǎn)的驗資報告、驗資的事項等是否存在限制列入的資產(chǎn)范疇(如自然人姓名、勞務(wù)、商譽(yù)和特許經(jīng)營權(quán)作價的內(nèi)容等)要認(rèn)真審查。
(三)由于《公司法》允許了注冊資本金一次性繳足和分期繳付的彈性選擇方式，因此在現(xiàn)行規(guī)章中，一是要修訂完善相應(yīng)的審查內(nèi)容；二是在審查和批準(zhǔn)環(huán)節(jié)中，特別是批準(zhǔn)籌建和許可證的記載上對此應(yīng)有所體現(xiàn)；三是要在修訂現(xiàn)行規(guī)章中，對相應(yīng)未交付或未按期如數(shù)交付注冊資本金的行為，從行政許可的管理上增加監(jiān)管和處罰的內(nèi)容。
二、關(guān)于行業(yè)行政許可與工商局頒發(fā)的法人營業(yè)執(zhí)照的關(guān)系問題。
新的《公司法》及《條例》較原《公司法》在處理行業(yè)行政許可與工商局頒發(fā)的法人營業(yè)執(zhí)照的相互關(guān)系上有了更加明確的規(guī)定：
(一)公司設(shè)立前，《公司法》規(guī)定，屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)在登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)(《公司法》第六條 第二款)；
(二)設(shè)立公司的經(jīng)營范圍?！豆痉ā芬?guī)定，屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定的在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)(《公司法》第十二條)；
(三)公司變更登記事項?！稐l例》規(guī)定，變更登記事項依法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過批準(zhǔn)(《條例》第二十七條)；
(四)公司的合并、分立?！稐l例》規(guī)定，法律、行政法規(guī)或國務(wù)院決定規(guī)定公司合并、分立必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)批準(zhǔn)(《條例》第三十九條)；
(五)公司設(shè)立分公司?！稐l例》規(guī)定，法律、行政法規(guī)或國務(wù)院決定設(shè)立分公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，或分公司經(jīng)營范圍屬法律、行政法規(guī)或國務(wù)院決定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)項目的，應(yīng)當(dāng)報批(《條例》第四十八條)；
(六)關(guān)于公司設(shè)立的批準(zhǔn)文件、許可證的吊銷、撤銷與屆滿?！稐l例》規(guī)定，凡屬于法律、行政法規(guī)或國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目在吊銷、撤銷許可證或批準(zhǔn)文件，或者許可證、批準(zhǔn)文件屆滿的，應(yīng)當(dāng)變更登記或按規(guī)定辦理注銷登記(《條例》第三十三條)；
(七)《條例》附則第八十八條規(guī)定，國家工商總局將對法律、行政法規(guī)或國務(wù)院決定設(shè)立公司須報經(jīng)批準(zhǔn)，或公司經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或國務(wù)院決定規(guī)定在辦理工商登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項目的，編制企業(yè)登記前置行政許可目錄并公布，以便于申請人知悉。
從我國《民航法》的規(guī)定來看，不論是從事航空維修、機(jī)場經(jīng)營、航空運(yùn)輸、經(jīng)營性通用航空及非經(jīng)營性通用航空還是與其相關(guān)項目的經(jīng)營及飛行活動，均規(guī)定了需民航行業(yè)管理機(jī)關(guān)的行政許可后，方可從事相關(guān)活動。行業(yè)的行政許可相對工商行政管理機(jī)關(guān)而言，包含了登記前的前置性許可，如航空運(yùn)輸企業(yè)、通用航空企業(yè)等經(jīng)營許可，即當(dāng)申請人取得這一許可后，方可申請辦理工商登記手續(xù)，取得法人資格。也包含了后置性許可，如從事航空維修、機(jī)場企業(yè)設(shè)立等。即取得行業(yè)許可僅是能否直接從事許可相關(guān)事項經(jīng)營活動的憑據(jù)或資質(zhì)，但不必然成為企業(yè)設(shè)立的前置條件。不論是行業(yè)的前置還是后置許可，從嚴(yán)格行政許可制度和依法行政的意義上說，按照新《公司法》的要求，結(jié)合《民航法》的具體規(guī)定，在民航現(xiàn)有規(guī)章或擬報送的國務(wù)院行政法規(guī)中應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步充實和完善有關(guān)行政許可的要求。
(一)按照《公司法》和《條例》的規(guī)定，航空公司設(shè)立的分公司應(yīng)當(dāng)屬于行業(yè)的行政許可事項。一是航空公司作為法人企業(yè)，是按照《民航法》的規(guī)定經(jīng)行業(yè)許可后設(shè)立并運(yùn)營的，由此該公司設(shè)立的分公司按工商登記法律制度，屬于法人企業(yè)的變更登記。根據(jù)《條例》第二十七條和第四十八條的規(guī)定，在登記前屬于須經(jīng)批準(zhǔn)的事項，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過批準(zhǔn)；二是按《公司法》和《條例》的規(guī)定，分公司經(jīng)營范圍按規(guī)定具有其法人企業(yè)的同一屬性，且不得超出其法人企業(yè)的經(jīng)營范圍；三是基于分公司的屬性，對分公司的行政許可，不是獨立的許可事項，屬于對其法人企業(yè)行政許可范疇。
(二)航空公司間的合并、分立，以及航空公司與其他民航企業(yè)間的合并、分立，不僅屬于企業(yè)間的投資，債權(quán)、債務(wù)的移轉(zhuǎn)，也直接涉及到了航空市場的經(jīng)營秩序和公平競爭環(huán)境的構(gòu)建。在現(xiàn)有《民航法》以及國家擬制定的反壟斷法的相應(yīng)規(guī)定缺位的情況下，現(xiàn)行業(yè)的行政許可、規(guī)范還僅局限于民航規(guī)章的規(guī)定，顯然依據(jù)是不足的。因此在擬定的市場管理條例或其他行政法規(guī)的規(guī)定中，應(yīng)當(dāng)充實和完善相應(yīng)的內(nèi)容，為制定民航行業(yè)規(guī)章提供上位法依據(jù)。
(三)關(guān)于行政許可事項的吊銷、撤銷和屆滿與工商機(jī)關(guān)頒發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照記載事項的處置問題，是《條例》修改新增加的內(nèi)容之一。其目的是為保障行業(yè)行政許可事項與法入營業(yè)執(zhí)照記載行業(yè)許可事項的一致性和有效性。現(xiàn)有民航規(guī)章在法律責(zé)任一章中，有的對此規(guī)定不明確，有的或局限于規(guī)范行業(yè)內(nèi)的處罰與處理，缺少與其他部門職能的銜接。另外行業(yè)主管機(jī)關(guān)在涉及吊銷與撤銷的行政許可處理上不僅要告知工商行政機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的措施，同時也應(yīng)通過媒體向社會公告，接受社會各方及輿論的監(jiān)督。
三、《公司法》對公司法定代表人做出了更加靈活的規(guī)定。修訂前的《公司法》規(guī)定，公司的董事長為公司法定代表人。新的《公司法》規(guī)定，企業(yè)法定代表人依照公司章程的規(guī)定，可以由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。究竟誰為公司的法定代表人以公司章程為依據(jù)。公司章程與股東決議做出法定代表人不一致時，應(yīng)當(dāng)按正常程序修訂章程或更改股東會決議。因此在審查新設(shè)公司或辦理企業(yè)變更法定代表人手續(xù)時，應(yīng)嚴(yán)格審查包括公司章程在內(nèi)的相關(guān)手續(xù)。
四、關(guān)于公司成立后逾期未開業(yè)，或自行停業(yè)連續(xù)六個月的處理。這是《公司法》新增的一項內(nèi)容?！豆痉ā芬?guī)定公司成立無正當(dāng)理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，可以由登記機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照?！豆痉ā纷龀鲞@一規(guī)定是基于維護(hù)正常的社會經(jīng)濟(jì)秩序，也是行政機(jī)關(guān)對企業(yè)的必要監(jiān)督管理?，F(xiàn)有民航規(guī)章在行政許可事項中，對此規(guī)定的時間或者較長(如總局138號令對航空運(yùn)輸企業(yè)規(guī)定的是逾期一年)，或者民航其他規(guī)章缺少此類規(guī)定要求。為切實維護(hù)行政許可的嚴(yán)肅性，應(yīng)按《公司法》的規(guī)定修訂和完善相應(yīng)的內(nèi)容，避免行政許可與工商營業(yè)執(zhí)照的一致性、有效性出現(xiàn)脫節(jié)。
五、關(guān)于一人有限責(zé)任公司制度
一個自然人或法人設(shè)立的一人有限責(zé)任公司是有限責(zé)任公司的一種特殊形式，也是新的《公司法》增加的一項主要內(nèi)容。所謂一人有限責(zé)任公司是指股東(自然人或法人)僅為一人并由該公司股東持有公司全部或所有股份的有限公司。一人有限公司最低注冊資本為10萬元，并且必須一次繳足。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人公司，同時該一人公司不得再設(shè)立新的一人有限公司。
一人公司涉足民航業(yè)，應(yīng)當(dāng)完善和加強(qiáng)管理的內(nèi)容包括：一是一個自然人可能申請設(shè)立民航行業(yè)許可性企業(yè)，其注冊資本的最低限額僅為10萬元人民幣，行業(yè)同樣缺少法律、行政法規(guī)規(guī)定的高于其最低注冊資本的限額的依據(jù)，而且一人公司在今后運(yùn)營的后果上也直接涉及了運(yùn)營與安全風(fēng)險的承擔(dān)能力問題；二是已是一人公司不能再以一人公司投資一個自然人的民航企業(yè)。另外一旦經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立了一人航空企業(yè)也不能再行設(shè)立另外一人其他企業(yè)，因此在現(xiàn)行民航規(guī)定中，尚缺少相應(yīng)的監(jiān)督管理制度；三是由于一人公司的特殊性，《公司法》對其法人營業(yè)執(zhí)照、年度財務(wù)審計、一人股東財產(chǎn)與公司財產(chǎn)關(guān)系及其應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任均作了嚴(yán)格限定，其目的是防范一人公司可能造成的社會經(jīng)濟(jì)秩序的紊亂。民航行業(yè)這方面的許可要求和限制，也是需要完善的。
此外，新的《公司法》在公司對外投資上，刪去了對外投資不得超過本公司凈資產(chǎn)50%的比例限制；明確規(guī)定了公司對外提供擔(dān)保的決策程序；增加了公司利用關(guān)聯(lián)交易不得損害公司利益等方面也都作出了相應(yīng)的規(guī)定。
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