審判長、審判員：山東民橋律師事務所、山東中昊律師事務所接受本案原告嘉祥縣嘉祥鎮(zhèn)南關(guān)社區(qū)第一村民小組的委托，分別指派我和李傳冊律師擔任其委托代理人。接受委托后，我們進行了大量的調(diào)查研究工作，仔細審查了各方當事人提供的證據(jù)材料，今天又參加了法庭審理的整個過程。現(xiàn)根據(jù)法庭調(diào)查時查明的事實及相關(guān)法律規(guī)定，發(fā)表以下代理意見，請合議庭參考。
一、原告具備訴訟主體資格。
《土地管理法》第10條的規(guī)定，村民小組對集體土地享有經(jīng)營、管理權(quán)；《農(nóng)村土地承包法》第12條規(guī)定，村民小組可以作為發(fā)包方。
《農(nóng)村人民公社工作條例修正草案》第2條、第20條、第21條規(guī)定，生產(chǎn)隊是人民公社中的基本核算單位；生產(chǎn)隊范圍內(nèi)的土地，都歸生產(chǎn)隊所有。
《民事訴訟法》規(guī)定的民事訴訟主體有三類：自然人、法人及其他組織。所謂“其他組織”是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。能否獨立承擔責任是決定村民小組能否成為訴訟主體的關(guān)鍵。
本案中，凡屬原告所有的土地均由原告管理，由村民小組領(lǐng)取征地補償款；第三人每次占用原告的土地均是和原告協(xié)商；在征用土地的過程中也是和南關(guān)大隊第一生產(chǎn)隊（原告的前身）簽訂協(xié)議。在行政復議程序中，濟寧市人民政府已認可原告作為申請人提起行政復議程序，確認了原告人的主體資格。因此，本案原告能獨立承擔責任，符合民事訴訟法的規(guī)定，具備訴訟主體資格。
二、原告的起訴沒有超過法定訴訟時效。
《行政復議法》第九條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復議申請；但是法律規(guī)定的申請期限超過六十日的除外?！缎姓V訟法》第38條第2款規(guī)定，申請人不服復議決定的，可以在收到復議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
原、被告及第三人均對本案所涉宗地原來屬于原告集體所有沒有異議，只是對是否已征歸國有存在不同意見。
征用土地是行政行為，不同于普通的民事行為。凡未依法辦理征用土地手續(xù)及程序不合法的，均不能產(chǎn)生該宗地收歸國有的法律后果。原告認為：在1956年至1978年間，原告積極響應國家建設的號召，把屬于原告所有的集體土地借給第三人使用，已屬可貴。但第三人及被告在原告不知情的情況下，于1989年10月24日把該宗土地全部確權(quán)為國
有，嚴重侵犯了原告的財產(chǎn)權(quán)利。
原告對被告嘉祥縣人民政府的這一具體行政行為一直不知情，直至2006年第三人利用該宗土地搞開發(fā)時，才發(fā)現(xiàn)問題。后經(jīng)多次向第二被告查詢，于2006年7月13日下午被告知該宗土地已于1989年10月24日確權(quán)為國有，原告遂于2006年7月17日向濟寧市人民政府提出行政復議，濟寧市人民政府于2006年10月13日做出濟政復決字（2006）55號《行政復議決定書》，原告于同年10月26日向嘉祥縣人民法院提起行政訴訟。
綜上可知，原告自從知道權(quán)利被侵犯后，即依法定程序在法定期限內(nèi)主張權(quán)利，符合法律規(guī)定，不超過訴訟時效。
三、被告為第三人頒發(fā)土地證書的行政行為違法。
1、被告1989年確權(quán)時頒發(fā)082900000172號《國有土地使用證》的行政行為認定事實不清，證據(jù)不足。
①、1956年10月5日（56）基字第1623號、（56）基字第1738號批復所涉的5.8畝土地只得到了嘉祥縣花紗布公司的業(yè)務系統(tǒng)上級領(lǐng)導機關(guān)的批準，但沒有得到嘉祥縣人民政府批準。
該“征用”原告土地的行為違反《中央人民政府政務院關(guān)于國家建設征用土地辦法》第四條的規(guī)定，該5.8畝土地仍屬于原告所有，依法不能確權(quán)為國有。
②1965年7月8日的批復及《合同書》所涉的2畝土地征用程序違法。首先，該批復明確說明是“占用”，而不是征用。其次，只有用地單位上級業(yè)務領(lǐng)導機關(guān)的批復，但未經(jīng)縣級政府的審批；再次，雙方簽訂的所謂《合同書》既沒有嘉祥縣城關(guān)大隊第一生產(chǎn)隊負責人的簽字，也無嘉祥縣城關(guān)大隊公章，為無效合同。
該“征用”行為違反《國家土地管理局關(guān)于確定土地權(quán)屬問題的若干意見》第一第（八）項，違反《農(nóng)村人民公社工作條例修正草案》第二十一條的規(guī)定，這2畝土地仍屬于原告集體所有，依法不能確權(quán)為國有。
③嘉祥縣革命委員會生產(chǎn)指揮部于1970年12月6日做出的（70）第142號批復、1971年4月26日做出的（71）052號批復所涉的共7.9畝土地不具有征歸國有的法律效力。首先，該“征用”行為沒有《征用地申請書》、對被征用土地者的補償、安置證明及縣級人民委員會的書面意見。其次，該行為沒有得到縣級政府的批準。嘉祥縣革命委員會不同于嘉祥縣革命委員會生產(chǎn)指揮部，嘉祥縣革命委員會成立后，原縣級人民政府的職權(quán)由嘉祥縣革命委員會行使。嘉祥縣革命委員會生產(chǎn)指揮部僅僅是嘉祥縣革命委員會下設的一個職能部門，無權(quán)代為履行縣級人民政府的職權(quán)，其對該宗土地的批復無效。
該“征用”行為違反《國家建設征用土地辦法》第四條，違反《農(nóng)村人民公社工作條例修正草案》第二十一條的規(guī)定，這7.9畝土地仍屬于原告集體所有，依法不能確權(quán)為國有。
④1978年6月28日嘉祥縣革命委員會做出的嘉革發(fā)第53號批復所涉的4.96畝土地，沒有《征用土地申請書》、對被征用土地者的補償、安置證明，違反了《國家建設征用土地辦法》第四的規(guī)定，其“征用”行為無效，依法不能確權(quán)為國有。
⑤1989年12月1日嘉祥縣人民政府嘉政土批字（1989）第11號文件所涉的8.36畝（包含1956年5.8畝，1965年7月2畝及出路0.56畝）土地事實不清，證據(jù)不充分。
首先，如前所述，1956年10月5日（56）基字第1623號、（56）基字第1738號批復所涉的5.8畝土地征用程序違法，征用行為沒有完成，該宗土地依法不屬于國有。
其次，1989年12月29日因出路一事所簽訂的協(xié)議書無效。主要理由是：該協(xié)議簽訂時，嘉祥鎮(zhèn)南關(guān)大隊第一生產(chǎn)隊并沒有隊長，在協(xié)議書上簽字的兩個村民沒有經(jīng)過其他村民的授權(quán)，無權(quán)處分屬于集體的土地，其行為無效；該協(xié)議書簽訂時間1989年12月29日，嘉政土批字（1989）第11號文件形成時間是1989年12月1日，嘉祥縣人民政府審批082900000172號國有土地使用證的時間是1989年10月24日，程序是先頒證、再審批，最后再與無權(quán)代表原告的普通村民簽訂解決爭議的所謂“協(xié)議”，程序違法；該協(xié)議書并沒有明確爭議土地面積，不能與1989年12月1日嘉祥縣人民政府嘉政土批字（1989）第11號文件確定的多余的0.56畝對號入座，事實不清。
2、被告1989年確權(quán)時頒發(fā)082900000172號國有土地使用證的行政行為程序違法。
被告在1989年確權(quán)調(diào)查時，于7月17日就已發(fā)現(xiàn)所涉宗地所有權(quán)有爭議，并專門做了“關(guān)于現(xiàn)百貨公司倉庫北頭出路問題了解當事人的記錄”，但其置雙方存在的爭議于不顧，先于1989年10月24日強行將該土地確權(quán)為國有，后又于1989年12月1日以“嘉政土批字（1989）第11號”文件批準爭議土地屬于國有、最后又于1989年12月29日與原告方兩個無代表權(quán)的村民補簽所謂的“協(xié)議書”。上述程序嚴重違法。
3、被告向第三人頒發(fā)的“嘉國用（2005）字第27號、嘉國用（2006）字第008號”《國有土地使用權(quán)證》的行政行為違法。
①如前所述，被告在1989年進行土地確權(quán)登記時認定事實不清，證據(jù)不足，程序違法，向第三人的前身百貨公司頒發(fā)了082900000172號《國有土地使用權(quán)證》。之后，因該證所涉土地經(jīng)多次變更，形成現(xiàn)有的“嘉國用（2005）字第27號、嘉國用（2006）字第008號”《國有土地使用權(quán)證》。由于先前的具體行政行為違法，導致后來的兩個土地使用權(quán)證當然無效。
②1989年土地登記時為百貨公司發(fā)證確認的面積為16473.24平方米，因1998年兗蘭路拓寬和與運輸公司調(diào)整邊界，土地使用權(quán)面積變更為16033.4平方米，這一事實由嘉政土字[2004]41號批復可以印證，但被告在行政復議期間擅自將此面積更改為16083.4平方米，頒證時認定的是16033.4平方米，幾年后的今天突然偷改為16083.4平方米，這50平方米的土地原來藏在何處？究竟是哪次搞錯了？或者說是哪次搞對了？
《行政訴訟法》第五十六規(guī)定，人民法院在審理行政案件中，認為行政機關(guān)的主管人員、直接責任人員違反政紀的，應當將有關(guān)材料移送該行政機關(guān)或者其上一級行政機關(guān)或者監(jiān)察、人事機關(guān)；認為有犯罪行為的，應當將有關(guān)材料移送公安、檢察機關(guān)。因此，原告將依法請求追究有關(guān)責任人的法律責任。
綜上所述，被告在1989年進行土地確權(quán)登記時，所依據(jù)的材料事實不清，證據(jù)不足，程序違法，其所頒發(fā)的082900000172號《國有土地使用權(quán)證》的行政行為違法，之后，因多次變更，由082900000172號《國有土地使用權(quán)證》變化而來的嘉國用（2005）字第27號、嘉國用（2006）字第008號”《國有土地使用權(quán)證》當然無效，依法應予撤銷。請求人民法庭依法支持原告的訴訟請求。
代理人：張東坤律師
李傳冊律師
二OO七年一月十二日
該案經(jīng)梁山縣人民法院公開開庭審理，判決：
一、撤銷被告嘉祥縣人民政府2005年4月5日為嘉祥縣瑞斯特百貨有限公司頒發(fā)的嘉國用（2005）第27號《國有土地使用證》。
二、撤銷被告嘉祥縣人民政府2006年3月9日為嘉祥縣瑞斯特百貨有限公司頒發(fā)的嘉國用（2006）第008號《國有土地使用證》。
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