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司法考試刑法必背干貨100條(八)


單位犯罪的考點(diǎn)

1、單位犯罪的兩個(gè)核心特征是:單位集體研究決定、為單位謀取利益,二者缺一不可,否則都是自然人犯罪。

2、單位犯罪的罪過形式,既可以是故意,也可以是過失。單位犯罪的行為方式,既可以是作為,也可以是不作為。

3、只有獨(dú)資、私營(yíng)企業(yè),才必須具有法人資格。其他單位,如單位的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和分支機(jī)構(gòu),即使不具有法人資格,亦可成為單位犯罪的主體。

4、只有合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、合資經(jīng)營(yíng)企業(yè),才必須依法設(shè)立。換言之,其他單位,即使是非法設(shè)立,依然可以成為單位犯罪的主體。

5、刑法分則規(guī)定的只能由單位構(gòu)成的犯罪,不可能由自然人單獨(dú)實(shí)施。

6、單位犯罪時(shí),單位本身與直接負(fù)責(zé)的主管人員、直接責(zé)任人員不成立共同犯罪;單位犯罪時(shí),直接負(fù)責(zé)的主管人員、直接責(zé)任人員之間,無須再區(qū)分主犯、從犯。

7、對(duì)單位犯罪的處罰,原則上是雙罰制,例外是單罰制。前者是指對(duì)單位判處罰金,并處罰相關(guān)自然人,后者則是指只處罰相關(guān)自然人,無須處罰單位。

8、如下幾種情形,都不是單位,而是自然人犯罪:(1)個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位的;(2)公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后,以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)內(nèi)容的;(3)盜用單位名義實(shí)施犯罪,違法所得由實(shí)施犯罪的個(gè)人私分的;(4)法律沒有規(guī)定可以由單位構(gòu)成的犯罪。

9、不但自然人可以成立自首,犯罪的單位也能成立自首。刑法總則關(guān)于自首的規(guī)定,并沒有將單位犯罪排除在外。從認(rèn)定自首的實(shí)質(zhì)理由來說,單位犯罪的自首,也具備自首的實(shí)質(zhì)根據(jù):一方面,單位本身再犯罪的可能性減少,特殊預(yù)防的必要性減少;另一方面,使單位犯罪案件得以及時(shí)查處和審判。

10、但是,對(duì)單位犯罪不可能適用累犯制度。因?yàn)樾谭倓t規(guī)定的累犯以前罪被判處有期徒徒刑以上刑罰、后者應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰為前提,而對(duì)單位犯罪只能判處罰金。因而不可能符合累犯的成立條件。此外,累犯要求前罪的刑罰執(zhí)行完畢,犯罪的單位也不具有這一特征,因而其不可能成立累犯。


正當(dāng)防衛(wèi)的考點(diǎn)

1、在犯罪構(gòu)成理論上,命題人的觀點(diǎn)是二階層理論。符合構(gòu)成要件的行為具有違法性,正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、被害人承諾等行為不是所謂形式上符合構(gòu)成要件,但實(shí)質(zhì)上沒有法益侵害性的行為,而是孤立地判斷具有構(gòu)成要件符合性的假象,但整體地判斷不具有構(gòu)成要件符合性,因而不具有違法性的行為。

2、制服不法侵害人后繼續(xù)實(shí)施加害行為,不是防衛(wèi)過當(dāng)而是故意犯罪。動(dòng)物被主人唆使侵害他人的,其侵害屬于不法侵害。此時(shí),既可以對(duì)動(dòng)物也可以對(duì)主人進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。但動(dòng)物對(duì)人的自發(fā)侵害,則不屬于不法侵害,此時(shí)不得進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

3、基于過失實(shí)施的不法侵害,依然屬于不法侵害,可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

4、作為正當(dāng)防衛(wèi)對(duì)象的不法侵害,不一定都是作為的不法侵害。對(duì)于不作為的不法侵害,如果只能由不作為人履行義務(wù)的,也可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。例如,乙強(qiáng)行進(jìn)入甲家,甲要求乙退出但乙仍不退出,甲使用強(qiáng)力將其推出門外,即使乙因此而遭受輕傷,甲的行為依然成立正當(dāng)防衛(wèi)。

5、對(duì)于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪以外的不法侵害進(jìn)行防衛(wèi),造成不法侵害人死亡的,并非都屬于防衛(wèi)過當(dāng)。

6、雖然武裝叛亂、暴亂罪屬于危害國(guó)家安全罪,而非危害人身安全犯罪,但是,對(duì)于武裝叛亂、暴亂犯罪依然可以實(shí)行特殊正當(dāng)防衛(wèi)。

7、搶劫犯使用暴力取得財(cái)物后,對(duì)搶劫犯立即進(jìn)行追擊的,由于不法侵害尚未結(jié)束,屬于合法行為。

8、在偶然防衛(wèi)的場(chǎng)合,行為人雖然沒有保護(hù)合法法益的意愿,即雖不具備正當(dāng)防衛(wèi)的意志因素,但由于在客觀上起到了保護(hù)合法法益的后果,因此,依然成立正當(dāng)防衛(wèi),參見2011/2/7。


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