作者：胡威·律師
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最高院14號(hào)司法解釋第20條規(guī)定了逾期結(jié)算視為認(rèn)可條款，對(duì)于在工程施工合同中直接約定了該條款的，毫無疑問沒有適用障礙，但是，是否可以通過間接約定適用該條款呢？
依據(jù)司法解釋的規(guī)定以及最高人民法院的答復(fù)，必須以當(dāng)事人明確約定了逾期結(jié)算視為認(rèn)可的意思表示，那么，我們能否通過間接約定的方式適用該條款呢？比如，通過約定適用部門規(guī)章來達(dá)到間接約定逾期不結(jié)算視為認(rèn)可，例如約定結(jié)算審核辦法適用住建部第16號(hào)令（原建設(shè)部第107號(hào)令）、財(cái)建[2004]369號(hào)文的規(guī)定。此外，還可以通過會(huì)議紀(jì)要的形式來約定逾期不結(jié)算視為認(rèn)可。胡威律師認(rèn)為，若合同當(dāng)事人未約定適用具體的部門規(guī)章、地方性規(guī)章，則其對(duì)合同當(dāng)事人不具有約束力，若合同當(dāng)事人約定適用具體的部門規(guī)章、地方性規(guī)章，則其對(duì)合同當(dāng)事人具有約束力。
另外，如果僅在合同中約定：“適用于本合同的法律是指中華人民共和國法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章，以及工程所在地的地方性法規(guī)、自治條例、單行條例和地方政府規(guī)章等”，能否視為雙方約定結(jié)算審核辦法適用住建部第16號(hào)令、財(cái)建[2004]369號(hào)文的規(guī)定，筆者認(rèn)為不可以，理由如前所述。本博的另一篇文章《最高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條——胡威律師研讀系列》對(duì)此有詳細(xì)闡述。
在最高法院的這篇案例中，認(rèn)同了這種觀點(diǎn)。
法條索引：
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》法釋〔2004〕14號(hào)
第二十條
《最高人民法院民事審判庭關(guān)于發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，是否視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的復(fù)函》（[2005]民一他字第23號(hào)）
你院渝高法[2005]154號(hào)《關(guān)于如何理解和適用最高人民法院＜關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋＞第二十條的請(qǐng)示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：
同意你院審委會(huì)的第二種意見，即：適用該司法解釋第二十條的前提條件是當(dāng)事人之間約定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件。承包人提交的竣工結(jié)算文件可以作為工程款結(jié)算的依據(jù)。建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本中的通用條款第33條第3款的規(guī)定，不能簡(jiǎn)單地推論出，雙方當(dāng)事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致意思表示，承包人提交的竣工結(jié)算文件不能作為工程款結(jié)算的依據(jù)。
《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》（住建部第16號(hào)令）
第十八條 工程完工后，應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定進(jìn)行竣工結(jié)算：
（一）承包方應(yīng)當(dāng)在工程完工后的約定期限內(nèi)提交竣工結(jié)算文件。
（二）國有資金投資建筑工程的發(fā)包方，應(yīng)當(dāng)委托具有相應(yīng)資質(zhì)的工程造價(jià)咨詢企業(yè)對(duì)竣工結(jié)算文件進(jìn)行審核，并在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)向承包方提出由工程造價(jià)咨詢企業(yè)出具的竣工結(jié)算文件審核意見；逾期未答復(fù)的，按照合同約定處理，合同沒有約定的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。
非國有資金投資的建筑工程發(fā)包方，應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)，逾期未答復(fù)的，按照合同約定處理，合同沒有約定的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可；發(fā)包方對(duì)竣工結(jié)算文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在答復(fù)期內(nèi)向承包方提出，并可以在提出異議之日起的約定期限內(nèi)與承包方協(xié)商；發(fā)包方在協(xié)商期內(nèi)未與承包方協(xié)商或者經(jīng)協(xié)商未能與承包方達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)委托工程造價(jià)咨詢企業(yè)進(jìn)行竣工結(jié)算審核，并在協(xié)商期滿后的約定期限內(nèi)向承包方提出由工程造價(jià)咨詢企業(yè)出具的竣工結(jié)算文件審核意見。
（三）承包方對(duì)發(fā)包方提出的工程造價(jià)咨詢企業(yè)竣工結(jié)算審核意見有異議的，在接到該審核意見后一個(gè)月內(nèi)，可以向有關(guān)工程造價(jià)管理機(jī)構(gòu)或者有關(guān)行業(yè)組織申請(qǐng)調(diào)解，調(diào)解不成的，可以依法申請(qǐng)仲裁或者向人民法院提起訴訟。
發(fā)承包雙方在合同中對(duì)本條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)的期限沒有明確約定的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；國家沒有規(guī)定的，可認(rèn)為其約定期限均為28日。
《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》（財(cái)建[2004]369號(hào)）
第十六條
另外，該案例還有一個(gè)觀點(diǎn)，本律師提煉出來，以饗讀者。
經(jīng)招投標(biāo)的工程，可根據(jù)合同履行的實(shí)際情況，調(diào)整材料價(jià)格和人工費(fèi)。
案例摘錄：
在北安市巨源房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與綏化鐵龍建筑工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛申請(qǐng)?jiān)賹徱话钢小景柑?hào)：（2012）民申第754號(hào)】，經(jīng)招投標(biāo)程序訂立的中標(biāo)合同備案后，招標(biāo)人與中標(biāo)人又在實(shí)際履行中就“材料價(jià)格、人工費(fèi)調(diào)整”等主要內(nèi)容另行簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書》，變更了中標(biāo)備案合同有關(guān)內(nèi)容。《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定不得對(duì)中標(biāo)備案合同進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更，最高人民法院就此問題的認(rèn)識(shí)是：“巨源公司與鐵龍公司根據(jù)合同履行的實(shí)際情況，經(jīng)協(xié)商確定材料價(jià)格、人工費(fèi)調(diào)整等主要內(nèi)容簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議書》，系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，二審判決認(rèn)定該《補(bǔ)充協(xié)議書》合法有效，并無不當(dāng)。即，工程價(jià)款實(shí)際結(jié)算時(shí)，就人工費(fèi)及材料價(jià)款部分應(yīng)以該補(bǔ)充協(xié)議為準(zhǔn)?！?/span>
2008年7月15日雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》專用條款中約定執(zhí)行“建財(cái)[2004]369號(hào)《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》”。該文件第十四條第（三）款“工程竣工結(jié)算審查期限”第3項(xiàng)規(guī)定：“2000萬元-5000萬元從接到竣工結(jié)算報(bào)告和完整的竣工結(jié)算資料之日起45天”，第十六條第一款規(guī)定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內(nèi)，對(duì)結(jié)算報(bào)告及資料沒有提出意見，則視同認(rèn)可”。由此可見，雙方在合同中對(duì)工程竣工結(jié)算審查期限及對(duì)結(jié)算認(rèn)可條件均進(jìn)行了明確約定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持?！币虼耍拊垂驹谑盏借F龍公司的竣工結(jié)算書、結(jié)算資料和2010年8月27日《通知》、11月6日《工作聯(lián)系函》后，沒有對(duì)鐵龍公司主張的工程結(jié)算事宜進(jìn)行審核和答復(fù)，應(yīng)視為巨源公司已認(rèn)可按照鐵龍公司提交的竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款。
由于巨源公司怠于履行審核義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)對(duì)其不利的法律后果，本案應(yīng)以鐵龍公司提交的結(jié)算書作為認(rèn)定其應(yīng)得工程款的依據(jù)。二審法院在無需進(jìn)行司法鑒定即可認(rèn)定訴爭(zhēng)工程價(jià)款的情況下，未予準(zhǔn)許巨源公司關(guān)于對(duì)案涉工程造價(jià)進(jìn)行審計(jì)鑒定的申請(qǐng)，并無不妥。
案例索引：
《北安市巨源房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與綏化鐵龍建筑工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛申請(qǐng)?jiān)賹徝袷虏枚〞?/span>
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