2013年所有上市公司并購重組被否原因、法律依據(jù)及審核流程
文/高慧（德恒上海律師事務所律師）
一、上市公司并購重組被否案原因及法律依據(jù)
1、關于不予核準赤峰富龍熱電股份有限公司重大資產(chǎn)置換及發(fā)行股份購買資產(chǎn)暨關聯(lián)交易的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：未充分說明標的公司增資資金來源及其合法性；未充分說明重組方案的合理性及必要性；未充分說明標的公司內(nèi)部控制制度的健全及執(zhí)行情況；未充分說明標的公司土地權屬狀況及本次交易國資批文的有效性。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第53號）第十條和第四十一條的規(guī)定不符。
2、關于不予核準安信信托投資股份有限公司重大資產(chǎn)出售及發(fā)行股份購買資產(chǎn)的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：你公司的實際控制人披露與并購重組委會議上陳述內(nèi)容重大不一致；本次交易方案歷經(jīng)5年，其標的資產(chǎn)、發(fā)行對象、發(fā)行股份數(shù)額均已發(fā)生重大變化，仍沿用原方案交易，缺少合法性、合理性；出具本次定價依據(jù)的評估機構已不具有證券評估資質(zhì)，缺少合法性，且該機構出具的評估報告存在較大瑕疵；你公司股票價格、本次交易標的資產(chǎn)及價值均發(fā)生重大變化，仍沿用原方案定價缺少公允性。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第53號）第十條的規(guī)定不符。
3、關于不予核準湖南發(fā)展集團股份有限公司向湖南發(fā)展投資集團有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：（一）標的資產(chǎn)成立時間短，兩個重要合同均簽訂于2011年10月，缺乏獨立經(jīng)營記錄，缺少過往業(yè)績記錄。標的資產(chǎn)的獨立經(jīng)營能力存在重大不確定性。（二）目前標的資產(chǎn)的基礎僅為兩個項目合同，標的資產(chǎn)對湘潭市九華示范區(qū)管理委員會、湘潭九華經(jīng)濟建設投資有限公司依存度較大。標的資產(chǎn)后續(xù)經(jīng)營面臨多重審批、招投標的不確定性。（三）從標的資產(chǎn)現(xiàn)有兩個項目合同看，標的資產(chǎn)類似融資平臺的功能，經(jīng)營模式存在較大風險。（四）評估師收益法評估中的融資安排與申請人的融資安排不一致。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第73號）第十條的規(guī)定不符。
4、關于不予核準中鎢高新材料股份有限公司向湖南有色金屬股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：本次重大資產(chǎn)重組未能切實履行控股股東2006年出具的相關承諾；2012年標的資產(chǎn)盈利能力大幅下降，盈利能力存在很大不確定性；本次重大資產(chǎn)重組標的資產(chǎn)采用資產(chǎn)基礎法評估結果作為定價依據(jù)，與資產(chǎn)收益能力不匹配，定價顯失公允。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第73號）第十條的規(guī)定不符。
5、關于不予核準上海新南洋股份有限公司向上海交大企業(yè)管理中心等發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：（一）本次申報材料中標的資產(chǎn)有數(shù)量較大的資產(chǎn)不符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十二條第三項“上市公司發(fā)行股份所購買的資產(chǎn)，應當為權屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)”的規(guī)定。（二）本次發(fā)行股份購買的資產(chǎn)存在不符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十條第一項“符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關環(huán)境保護、土地管理、反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定”的規(guī)定的情況，標的資產(chǎn)中有相當部分辦學場所未辦理消防備案或驗收，不符合《中華人民共和國消防法》的規(guī)定。
6、關于不予核準西藏珠峰工業(yè)股份有限公司向新疆塔城國際資源有限公司等發(fā)行股份購買資產(chǎn)的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：（一）擬注入資產(chǎn)北阿礦未取得采礦權證，不具備開采生產(chǎn)條件，不符合《關于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定》（證監(jiān)會公告[2008]14號）第四條的規(guī)定。（二）擬注入資產(chǎn)的礦業(yè)權評估依據(jù)不充分，不符合礦業(yè)權評估準則的相關規(guī)定。（三）標的資產(chǎn)關聯(lián)交易定價的公允性無法判斷。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第73號）第十條的規(guī)定不符。
7、關于不予核準中衛(wèi)國脈通信股份有限公司重大資產(chǎn)和業(yè)務出售及發(fā)行股份和現(xiàn)金購買資產(chǎn)的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：標的資產(chǎn)有明顯的違章建筑，資產(chǎn)存在瑕疵；酒店信息化和土地資源整合及房地產(chǎn)開發(fā)兩項業(yè)務未來經(jīng)營存在較大的不確定性，此外，土地資源整合及房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務與國資部門的政策要求是否相符并不明確；標的資產(chǎn)盈利能力薄弱；你公司托管24家酒店，其托管收入能否覆蓋相應的成本支出、托管的具體措施、各酒店管理公司的整合計劃等披露不清晰。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第53號）第十條和第四十一條的規(guī)定不符。
8、關于不予核準山東華陽科技股份有限公司重大資產(chǎn)置換及發(fā)行股份購買資產(chǎn)的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：本次方案涉及非公開發(fā)行股份，你公司目前處于立案稽查尚無結論階段，不符合非公開發(fā)行股份的條件；你公司原控股股東山東華陽農(nóng)藥化工集團有限公司缺乏履行承諾的保障措施；淄博宏達礦業(yè)有限公司和淄博金召礦業(yè)投資有限公司出資的資金來源及股份代持行為涉嫌規(guī)避有關監(jiān)管部門的規(guī)定。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第53號）第四十一條的規(guī)定不符。
9、關于不予核準新疆天山毛紡織股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：標的資產(chǎn)正常生產(chǎn)經(jīng)營面臨較大不確定性風險；資產(chǎn)評估依據(jù)不充分；未就重組后上市公司是否存在管理雙主業(yè)的能力進行說明；未就標的資產(chǎn)歷史轉讓過程合法合規(guī)性進行充分說明。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第53號）第十條和第四十一條的規(guī)定不符。
10、關于不予核準天馬微電子股份有限公司向深圳中航集團股份有限公司等發(fā)行股份購買資產(chǎn)的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：標的公司（上海天馬微電子有限公司）可持續(xù)盈利能力仍存在重大不確定性；標的公司在原評估報告已過有效期情況下，仍以原評估值作為定價依據(jù)缺乏必要的法定確認程序。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第73號）第十條和第四十一條的規(guī)定不符。
11、關于不予核準廣東電力發(fā)展股份有限公司向廣東省粵電集團有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：本次交易未能徹底解決同業(yè)競爭問題；本次交易未就今后避免產(chǎn)生新的同業(yè)競爭問題提出明確保障措施；本次交易未能徹底解決關聯(lián)交易問題。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第53號）第十條和第四十一條的規(guī)定不符。
1-11被否法律依據(jù)：
第十條上市公司實施重大資產(chǎn)重組，應當符合下列要求：
（一）符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關環(huán)境保護、土地管理、反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定；
（二）不會導致上市公司不符合股票上市條件；
（三）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)定價公允，不存在損害上市公司和股東合法權益的情形；
（四）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)權屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉移不存在法律障礙，相關債權債務處理合法；
（五）有利于上市公司增強持續(xù)經(jīng)營能力，不存在可能導致上市公司重組后主要資產(chǎn)為現(xiàn)金或者無具體經(jīng)營業(yè)務的情形；
（六）有利于上市公司在業(yè)務、資產(chǎn)、財務、人員、機構等方面與實際控制人及其關聯(lián)人保持獨立，符合中國證監(jiān)會關于上市公司獨立性的相關規(guī)定；
（七）有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結構。
第四十一條上市公司籌劃重大資產(chǎn)重組事項，應當詳細記載籌劃過程中每一具體環(huán)節(jié)的進展情況，包括商議相關方案、形成相關意向、簽署相關協(xié)議或者意向書的具體時間、地點、參與機構和人員、商議和決議內(nèi)容等，制作書面的交易進程備忘錄并予以妥當保存。參與每一具體環(huán)節(jié)的所有人員應當即時在備忘錄上簽名確認。
上市公司預計籌劃中的重大資產(chǎn)重組事項難以保密或者已經(jīng)泄露的，應當及時向證券交易所申請停牌，直至真實、準確、完整地披露相關信息。停牌期間，上市公司應當至少每周發(fā)布一次事件進展情況公告。
上市公司股票交易價格因重大資產(chǎn)重組的市場傳聞發(fā)生異常波動時，上市公司應當及時向證券交易所申請停牌，核實有無影響上市公司股票交易價格的重組事項并予以澄清，不得以相關事項存在不確定性為由不履行信息披露義務。
第四十一條上市公司籌劃重大資產(chǎn)重組事項，應當詳細記載籌劃過程中每一具體環(huán)節(jié)的進展情況，包括商議相關方案、形成相關意向、簽署相關協(xié)議或者意向書的具體時間、地點、參與機構和人員、商議和決議內(nèi)容等，制作書面的交易進程備忘錄并予以妥當保存。參與每一具體環(huán)節(jié)的所有人員應當即時在備忘錄上簽名確認。
上市公司預計籌劃中的重大資產(chǎn)重組事項難以保密或者已經(jīng)泄露的，應當及時向證券交易所申請停牌，直至真實、準確、完整地披露相關信息。停牌期間，上市公司應當至少每周發(fā)布一次事件進展情況公告。
上市公司股票交易價格因重大資產(chǎn)重組的市場傳聞發(fā)生異常波動時，上市公司應當及時向證券交易所申請停牌，核實有無影響上市公司股票交易價格的重組事項并予以澄清，不得以相關事項存在不確定性為由不履行信息披露義務。
12、關于不予核準上海萊士血液制品股份有限公司向科瑞天誠投資控股有限公司等發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：鄭州邦和生物藥業(yè)有限公司2013年年底取得GMP認證存在不確定性，如不能取得，影響標的資產(chǎn)的正常經(jīng)營。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第73號）第四十二條的規(guī)定不符。
13、關于不予核準上海寬頻科技股份有限公司重大資產(chǎn)重組及向昆明市交通投資有限責任公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：標的資產(chǎn)的業(yè)務經(jīng)營模式、獨立性以及持續(xù)經(jīng)營能力存在較大風險。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第73號）第十條、第四十二條的規(guī)定不符。
14、關于不予核準蘭州民百（集團）股份有限公司向紅樓集團有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：重組完成后，上市公司與控股股東之間將會存在同業(yè)競爭問題，申請人不能提供解決同業(yè)競爭的具體措施和時間安排。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第73號）第十條、第四十二條的規(guī)定不符。
15、關于不予核準江蘇金材科技股份有限公司向鴻達興業(yè)集團有限公司等發(fā)行股份購買資產(chǎn)的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：（一）標的資產(chǎn)所屬的PVC行業(yè)產(chǎn)能過剩、高耗能，標的資產(chǎn)持續(xù)盈利能力存在重大不確定性。（二）標的資產(chǎn)所取得的地方批文與國家相關政策存在沖突，標的資產(chǎn)未來能否持續(xù)享受上述政策存在重大不確定性。（三）標的資產(chǎn)財務風險較高，持續(xù)發(fā)展的資金需求較大，不利于解決上市公司目前的財務困難。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第73號）第十條、第四十二條的規(guī)定不符。
12-15被否法律依據(jù)：
第四十二條上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)，應當符合下列規(guī)定：
（一）有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)量、改善公司財務狀況和增強持續(xù)盈利能力；有利于上市公司減少關聯(lián)交易和避免同業(yè)競爭，增強獨立性；
（二）上市公司最近一年及一期財務會計報告被注冊會計師出具無保留意見審計報告；被出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計報告的，須經(jīng)注冊會計師專項核查確認，該保留意見、否定意見或者無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者將通過本次交易予以消除；
（三）上市公司發(fā)行股份所購買的資產(chǎn)，應當為權屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)，并能在約定期限內(nèi)辦理完畢權屬轉移手續(xù)；
（四）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。
上市公司為促進行業(yè)或者產(chǎn)業(yè)整合，增強與現(xiàn)有主營業(yè)務的協(xié)同效應，在其控制權不發(fā)生變更的情況下，可以向控股股東、實際控制人或者其控制的關聯(lián)人之外的特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)，發(fā)行股份數(shù)量不低于發(fā)行后上市公司總股本的5%；發(fā)行股份數(shù)量低于發(fā)行后上市公司總股本的5%的，主板、中小板上市公司擬購買資產(chǎn)的交易金額不低于1億元人民幣，創(chuàng)業(yè)板上市公司擬購買資產(chǎn)的交易金額不低于5000萬元人民幣。
特定對象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認購上市公司非公開發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)。
16、關于不予核準華潤錦華股份有限公司重大資產(chǎn)重組及向深圳創(chuàng)維-RGB電子有限公司等發(fā)行股份購買資產(chǎn)的決定
被否原因：并購重組委在審核中關注到，你公司存在以下情形：根據(jù)香港聯(lián)交所上市規(guī)則，黃宏生夫婦持有創(chuàng)維數(shù)碼控股有限公司30%以上的股份，系創(chuàng)維數(shù)碼控股有限公司的控股股東；根據(jù)中國法律法規(guī)及中國證監(jiān)會的有關規(guī)定，黃宏生夫婦應該被認定為本次交易的收購人。
并購重組委認為，上述情形與《上市公司收購管理辦法》（證監(jiān)會令第77號）第六條第二款第（四）項的規(guī)定不符。
16被否法律依據(jù)：
第六條任何人不得利用上市公司的收購損害被收購公司及其股東的合法權益。
有下列情形之一的，不得收購上市公司：
（一）收購人負有數(shù)額較大債務，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；
（二）收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；
（三）收購人最近3年有嚴重的證券市場失信行為；
（四）收購人為自然人的，存在《公司法》第一百四十七條規(guī)定情形；
（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認定的不得收購上市公司的其他情形。
二、上市公司并購重組行政許可審核工作流程
上市公司并購重組行政許可包括：1.要約收購義務豁免，2.上市公司收購報告書備案，3.上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)核準，4.上市公司合并、分立審批，5.上市公司重大資產(chǎn)重組行為審批。中國證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部按照標準公開、程序透明、行為規(guī)范、高效便民的原則，依法對上市公司并購重組行政許可申請進行審核。
1、審核流程圖
（一）收購報告書備案、要約收購義務豁免和上市公司重大資產(chǎn)重組行為審批（不需要提交并購重組委審核）等行政許可事項，審核流程為：
（二）上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)核準，上市公司合并、分立審批，上市公司重大資產(chǎn)重組行為審批（需要提交并購重組委審核）等行政許可事項，審核流程為：
2、主要審核環(huán)節(jié)簡介
（一）受理
中國證監(jiān)會受理部門根據(jù)《中國證券監(jiān)督管理委員會行政許可實施程序規(guī)定》（證監(jiān)會令第66號）和《上市公司收購管理辦法》（證監(jiān)會令第77號）、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令第73號）等規(guī)則的要求，依法受理上市公司并購重組行政許可申請文件，并按程序轉上市公司監(jiān)管部。
上市公司監(jiān)管部對申請材料進行形式審查：需要申請人補正申請材料的，按規(guī)定提出補正要求；認為申請材料形式要件齊備，符合受理條件的，按程序通知受理部門作出受理決定；申請人未在規(guī)定時間內(nèi)提交補正材料，或提交的補正材料不齊備或不符合法定形式的，按程序通知受理部門作出不予受理決定。
（二）初審
上市公司并購重組行政許可申請受理后，上市公司監(jiān)管部并購監(jiān)管處室根據(jù)申請項目具體情況、公務回避的有關要求以及審核人員的工作量等確定審核人員。并購重組審核實行雙人審核制度，審核人員從法律和財務兩個角度對申報材料進行審閱,撰寫預審報告。
（三）反饋專題會
反饋專題會主要討論初審中關注的主要問題、擬反饋意見及其他需要會議討論的事項，通過集體決策方式確定反饋意見及其他審核意見。反饋專題會后，審核人員根據(jù)會議討論結果修改反饋意見，履行內(nèi)部簽批程序后將反饋意見按程序轉受理部門告知、送達申請人。自受理材料至反饋意見發(fā)出期間為靜默期，審核人員不接受申請人來訪等任何形式的溝通交流。
（四）落實反饋意見
申請人應當在規(guī)定時間內(nèi)向受理部門提交反饋回復意見，在準備回復材料的過程中如有疑問可與上市公司監(jiān)管部審核人員以會談、電話、傳真等方式進行溝通。需要當面溝通的，上市公司監(jiān)管部將指定兩名以上工作人員在辦公場所與申請人、申請人聘請的財務顧問等中介機構會談。
（五）審核專題會
審核專題會主要討論重大資產(chǎn)重組申請審核反饋意見的落實情況，討論決定重大資產(chǎn)重組申請是否提交并購重組委審議。
審核專題會討論決定提交并購重組委審議的，上市公司監(jiān)管部通知交易所和相關上市公司及時辦理停牌事宜。審核專題會討論后認為重組方案等尚有需要進一步落實的重大問題、暫不提交重組會審核的，上市公司監(jiān)管部將再次發(fā)出書面反饋意見。
（六）并購重組委會議
并購重組委工作程序按照《中國證券監(jiān)督管理委員會上市公司并購重組審核委員會工作規(guī)程》執(zhí)行。
并購重組委會議擬定召開日的4個工作日前發(fā)布會議公告，公布審核的申請人名單、會議時間、參會重組委委員名單等。并購重組委會議以記名投票方式對重大資產(chǎn)重組申請進行表決，提出審核意見。每次會議由5名委員參會，獨立表決，同意票數(shù)達到3票為通過。并購重組委會議對并購重組申請進行表決后，中國證監(jiān)會發(fā)布審核結果公告。并購重組委會議認為申請人應就相關問題進一步落實的，將形成書面審核意見。
（七）落實并購重組委審核意見
對于并購重組委會議的表決結果及書面審核意見，上市公司監(jiān)管部將于會議結束之日起3個工作日內(nèi)向申請人及其聘請的財務顧問進行書面反饋。
申請人應當在并購重組委審核意見發(fā)出后10個工作日內(nèi)向上市公司監(jiān)管部提交書面回復材料。上市公司監(jiān)管部對審核意見的落實情況進行核實，并將核實結果向參會委員反饋。
（八）審結歸檔
上市公司監(jiān)管部履行核準或者不予核準并購重組行政許可的簽批程序后，審結發(fā)文，并及時完成申請文件原件的封卷歸檔工作。
三、與并購重組審核流程相關的其他事項
在審查申請材料過程中，根據(jù)審核需要，上市公司監(jiān)管部可以按照《中國證券監(jiān)督管理委員會行政許可實施程序規(guī)定》第19條的規(guī)定，直接或者委托派出機構對申請材料的有關內(nèi)容進行實地核查；對有關舉報材料，可以要求申請人或負有法定職責的有關中介機構作出書面說明、直接或委托有關中介機構進行實地核查。
并購重組審核過程中的終止審查、中止審查分別按照《中國證券監(jiān)督管理委員會行政許可實施程序規(guī)定》第20條、第22條的規(guī)定執(zhí)行。
審核過程中遇到現(xiàn)行規(guī)則沒有明確規(guī)定的新情況、新問題，上市公司監(jiān)管部將召開專題會議進行研究，提出處理意見，并根據(jù)程序形成規(guī)則，一體遵循。（完）
文章來源：高慧律師的新浪博客“高慧律師投行俱樂部”2014年2月14日（本文僅代表作者觀點）
本篇編輯：魏琪
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