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作者：徐建輝  李永航

來源：北大法律信息網(wǎng)

其實(shí)，行為人以借打電話為由向他人借手機(jī)，本身確實(shí)是一種欺騙行為，問題的關(guān)鍵是，被害人產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)后將手機(jī)借給行為人使用，是否屬于轉(zhuǎn)移對手機(jī)的占有權(quán)？如果占有權(quán)沒有轉(zhuǎn)移，那么行為人又是通過什么手段取得涉案手機(jī)的占有權(quán)呢？

第一，被害人將手機(jī)暫時(shí)借給行為人使用，行為人在打電話的過程中趁被害人不備偷偷溜走。在這種情形下，雖然被害人基于行為人虛構(gòu)的事實(shí)產(chǎn)生了錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，但是并未處分對該手機(jī)的占有權(quán)。依照常理，行為人借用他人手機(jī)打電話，往往是在被害人附近使用，此時(shí)被害人對該手機(jī)存在觀念上的占有和意識(shí)上的控制，行為人只是基于被害人的意思表示暫時(shí)使用手機(jī)，手機(jī)的實(shí)際占有人仍然是被害人。行為人在使用過程中趁被害人不注意偷偷溜走，此行為應(yīng)當(dāng)視為秘密竊取。無論行為人與被害人之前是否認(rèn)識(shí)，均不影響盜竊行為的成立。

第二，行為人從被害人處借得手機(jī)佯裝打電話。且邊“打電話”邊走，在離開被害人一段距離后，明知被害人看著自己，趁其來不及阻攔攜機(jī)而逃，該行為應(yīng)為公然奪取，這種情形應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為搶奪行為。

第三，行為人以借打電話為由從被害人處借得手機(jī)，以各種借口不歸還，并對被害人進(jìn)行威脅和毆打，致使被害人不敢索要手機(jī)，行為人趁機(jī)攜機(jī)而逃。在這種情形下，行為人最終是通過暴力、威脅方式迫使被害人不敢索要手機(jī)，進(jìn)而取得對涉案手機(jī)的占有權(quán)，其行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為搶劫。

第四，行為人謊稱手機(jī)沒電，以需要借用手機(jī)出去接人為由，向被害人借用手機(jī)。為取得被害人的信任，行為人將事先準(zhǔn)備好的iPhone6模型機(jī)冒充真手機(jī)質(zhì)押在被害人處，得手后關(guān)機(jī)逃離。此時(shí)，被害人已失去對手機(jī)的控制，行為人具有了獨(dú)立控制手機(jī)的機(jī)會(huì)，手機(jī)的占有權(quán)已由被害人轉(zhuǎn)移至行為人。行為人通過虛構(gòu)事實(shí)使被害人產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，進(jìn)而處分對該手機(jī)的占有權(quán)。這種情形下，行為人的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為詐騙。