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注冊資本制度的目的及兩虛一逃的界定
湖南省漣源市工商局袁小明
一、注冊資本制度是對(duì)債權(quán)人最低限度的保護(hù)
有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東不像個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人和普通合伙企業(yè)的合伙人一樣對(duì)外承擔(dān)無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任，有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。這種制度設(shè)計(jì)雖然鼓勵(lì)了股東投資開辦公司的積極性，但對(duì)債權(quán)人來說卻帶來了巨大的風(fēng)險(xiǎn)。為了將債權(quán)人承擔(dān)的這種風(fēng)險(xiǎn)降到最低，新《公司法》作了以下限制性規(guī)定：
1．設(shè)定注冊資本最低限額。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元、一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元、股份有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣500萬元，法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司、股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定；
2．設(shè)定注冊資本最長到位期限。分兩種情形：一是采用折衷資本制的普通有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本最遲在公司成立后兩年內(nèi)繳足，設(shè)立投資公司最遲在五年內(nèi)繳足；二是采用實(shí)收資本制的一人有限責(zé)任公司和募集設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本在設(shè)立時(shí)就必須是實(shí)收或?qū)嵗U，即設(shè)立時(shí)一次繳足。
3．將注冊資本和實(shí)收資本同時(shí)設(shè)定為登記注冊事項(xiàng)。對(duì)于采用折衷資本制的公司來說，股東承諾認(rèn)繳的出資總額或發(fā)起人認(rèn)購的股份總額對(duì)應(yīng)的是注冊資本，股東實(shí)際交付的出資總額或?qū)嶋H購買的股份總額對(duì)應(yīng)的是實(shí)收資本。將注冊資本和實(shí)收資本同時(shí)打印在營業(yè)執(zhí)照上可以突顯注冊資本的實(shí)際到位情況，債權(quán)人可以據(jù)此便捷地衡量風(fēng)險(xiǎn)。采用實(shí)收資本制的公司自成立始其注冊資本和實(shí)收資本就應(yīng)當(dāng)是一致的。
注冊資本制度的存在，除了公司經(jīng)營本身的需要外，維護(hù)交易安全、將債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)降至最低是最大目的。為了防止這種最低限度的保護(hù)不至于被破壞，《刑法》第158條設(shè)定了虛報(bào)注冊資本罪、第159條設(shè)定了虛假出資、抽逃出資罪，《最高人民檢察院、pol.ice部關(guān)于pol.ice機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》則給出了具體的可供操作的刑事立案標(biāo)準(zhǔn)。刑事立案的范圍與行政處罰的范圍有些不一樣，后者寬于前者。比如虛報(bào)注冊資本和虛假出資，在法定出資期限內(nèi)可以給予行政處罰，但刑事處罰要在法定出資期限過后。尚不構(gòu)成刑事犯罪的，應(yīng)分別依據(jù)新《公司法》第199條、第200條、第201條給予行政處罰。
二、虛報(bào)注冊資本、虛假出資、抽逃出資的界定
1．虛假出資
股東或發(fā)起人應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份，未按期足額繳納的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東或發(fā)起人承擔(dān)違約責(zé)任。虛假出資的本質(zhì)特征是“公司的發(fā)起人、股東未交付或未按期交付作為出資的貨幣或非貨幣財(cái)產(chǎn)”。通俗地講就是股東承諾認(rèn)繳的出資額或發(fā)起人認(rèn)購的股份未兌現(xiàn)或假兌現(xiàn)。
虛假出資的類型：
⑴未兌現(xiàn)虛假出資（以下簡稱未兌現(xiàn)）——未按期繳納或雖按期但不足額繳納出資。對(duì)于此種情形，應(yīng)當(dāng)以經(jīng)過登記機(jī)關(guān)登記的公司章程作為判斷的依據(jù)，凡是未按照公司章程規(guī)定的出資期限、出資方式、出資金額出資的都是虛假出資。盡管新《公司法》已實(shí)施多年，但仍有相當(dāng)一部分人囿于思維定勢的局限，認(rèn)為虛假出資肯定存在一個(gè)作弊的過程，而對(duì)認(rèn)定這種不作為行為就是虛假出資還不習(xí)慣。實(shí)際上這是一種錯(cuò)覺，如果能站在注冊資本制度的本意——保護(hù)債權(quán)人的角度看問題也許就容易多了。
⑵假兌現(xiàn)虛假出資（以下簡稱假兌現(xiàn)）——編造虛假的交易關(guān)系不實(shí)際交付出資。股東形式上有出資，但實(shí)際上并沒有出資。形式上出資主要表現(xiàn)為驗(yàn)資報(bào)告及其附件形式上的真實(shí)性；實(shí)際上未出資包含兩方面的涵義：一是股東的貨幣、非貨幣財(cái)產(chǎn)未轉(zhuǎn)移至公司名下；二是股東對(duì)轉(zhuǎn)移的貨幣、非貨幣財(cái)產(chǎn)沒有所有權(quán)。
假兌現(xiàn)最常見的手法是墊資驗(yàn)資，即由中間人將一定數(shù)額的資金交存申請驗(yàn)資公司開設(shè)在銀行的驗(yàn)資賬戶，驗(yàn)資完成后立即轉(zhuǎn)走，中間人再收取驗(yàn)資公司一定比例的手續(xù)費(fèi)。此種出資，驗(yàn)資報(bào)告是真實(shí)的，如果股東或發(fā)起人之間不存在共謀或默契，就不能算是虛報(bào)注冊資本；其次，股東對(duì)驗(yàn)資款既不具有法定所有權(quán)，也未轉(zhuǎn)移至公司名下，自然談不上抽逃出資。即使中間人在公司成立后才將資金抽走也應(yīng)認(rèn)定為虛假出資，因?yàn)楣蓶|沒有真實(shí)地投入資本，中間人撤走資金只是早幾天或晚幾天的事，公司的實(shí)收資本不會(huì)因此增加，可以用于經(jīng)營活動(dòng)的資金不會(huì)因此增加。
2．虛報(bào)注冊資本
股東繳納出資或發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。虛報(bào)注冊資本的本質(zhì)特征就是“提交虛假證明材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記”，構(gòu)成虛報(bào)注冊資本應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下三個(gè)條件：
第一，股東或發(fā)起人共謀、達(dá)成合意或默契，部分或全部股東虛假出資上升為公司意志，純粹的股東個(gè)人行為不構(gòu)成虛報(bào)注冊資本；
第二，提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞了重要事實(shí)，兩者至少應(yīng)有其一，主觀惡性明顯?！豆痉ā返?99條同時(shí)提及了兩種虛假材料，一種是虛假驗(yàn)資報(bào)告、虛假資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告及其附件等虛假材料，另一種是偽造、變造的前置許可ZJ等虛假材料，它們之間有著本質(zhì)的不同，應(yīng)注意區(qū)分：①目的不同。前者為虛報(bào)注冊資本，后者為騙取公司登記；②設(shè)定的處罰不同。前者的罰款幅度是虛報(bào)注冊資本金額的5%以上15%以下。后者的罰款幅度是5萬元以上50萬元以下。其他欺詐手段包括賄賂從事金融和工商登記注冊等的工作人員；
第三，發(fā)生于公司登記時(shí)并已騙取了公司登記。公司登記包括設(shè)立登記和變更登記。
虛報(bào)注冊資本與虛假出資的關(guān)系：
⑴虛假出資不一定構(gòu)成虛報(bào)注冊資本，單純的虛假出資僅僅體現(xiàn)在個(gè)人意志層面上，是股東個(gè)人行為。只有股東虛假出資上升為公司意志，公司才構(gòu)成虛報(bào)注冊資本。公司意志體現(xiàn)為全部股東、發(fā)起人明知或應(yīng)知，或者以股東會(huì)、股東大會(huì)、董事會(huì)決議等形式作出；
⑵虛報(bào)注冊資本必然伴隨有股東虛假出資，反過來說，如果所有股東都真實(shí)出資了，又哪來的虛報(bào)注冊資本。這種虛假出資應(yīng)當(dāng)是假兌現(xiàn)，未兌現(xiàn)無論如何也不會(huì)構(gòu)成虛報(bào)注冊資本，因?yàn)槲磧冬F(xiàn)不具備虛報(bào)注冊資本的第二個(gè)構(gòu)成要件，虛報(bào)注冊資本是一種積極的主動(dòng)作為，未兌現(xiàn)僅僅是一種消極的不作為。
⑶從應(yīng)受處罰的對(duì)象來說，公司及虛假出資的股東都是具有獨(dú)li人格的責(zé)任主體，且都有過錯(cuò)。國家工商行政管理總局在《關(guān)于對(duì)虛假出資、抽逃出資的外商投資企業(yè)中方股東能否由縣級(jí)工商行政管理局處罰問題的答復(fù)》（工商外企字[2002]第71號(hào)）中就提出：“公司的發(fā)起人、股東虛假出資、抽逃出資的，應(yīng)當(dāng)由公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司的發(fā)起人、股東實(shí)施行政處罰。公司登記機(jī)關(guān)在查辦上述案件過程中，發(fā)現(xiàn)公司在辦理登記時(shí)存在虛報(bào)注冊資本、提交虛假證明文件或采取其他欺詐手段，騙取公司登記的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)公司實(shí)施行政處罰。”這種雙罰制應(yīng)該得到肯定，在處罰皮包公司時(shí)尤有必要，因?yàn)槠ぐ久聸]有什么財(cái)產(chǎn)，處罰皮包公司等于是沒處罰，而讓實(shí)際實(shí)施的股東逍遙法外是非常不合理的。實(shí)際上，《刑法》第158條就直接對(duì)股東和單位分別設(shè)定了刑事責(zé)任。股東虛假出資的刑事責(zé)任由股東自己承擔(dān)，單位虛報(bào)注冊資本的刑事責(zé)任除罰金以外由直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員承擔(dān)。
3．抽逃出資
有限責(zé)任公司成立（以公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日為成立日）后股東不得抽回其出資；發(fā)起人、認(rèn)股人自繳納股款或者交付抵作股款的出資后即不得抽回其股本，除非未按期募足股份、創(chuàng)立大會(huì)未按期召開或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司。抽逃出資應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下三個(gè)條件：
第一，發(fā)生于公司成立后，這是抽逃出資的時(shí)間要件。但它是必要條件而非充分條件。
第二，存在真實(shí)的出資，這一點(diǎn)單純從抽逃出資的字面意義就可以理解。實(shí)施的動(dòng)作是抽逃，抽逃的對(duì)象是出資。如果連抽逃的對(duì)象都不存在，抽逃又從何談起。
第三，公司對(duì)真實(shí)的出資擁有實(shí)際控制權(quán)，就象上面說及的墊資驗(yàn)資，雖然驗(yàn)資時(shí)有真金白銀流入，但公司并不對(duì)驗(yàn)資款擁有實(shí)際控制權(quán)，不能用于經(jīng)營活動(dòng)，所以公司成立后撤資的墊資驗(yàn)資也是虛假出資而非抽逃出資。
抽逃出資的表現(xiàn)形式多種多樣，包括但不限于以下幾種：
⑴在公司成立后控股股東即利用其優(yōu)勢地位，強(qiáng)行將已作為出資的貨幣性財(cái)產(chǎn)劃轉(zhuǎn)至個(gè)人賬戶或者自己控制的關(guān)聯(lián)公司賬戶上，或者將已作為出資的非貨幣性財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移，然后以其它未經(jīng)審計(jì)評(píng)估且實(shí)際價(jià)值明顯低于其入賬價(jià)值的非貨幣財(cái)產(chǎn)頂賬或者以同戶名貨款或往來款項(xiàng)軋平，還有直接借記“長期應(yīng)收款”、“其他應(yīng)收款”等往來款項(xiàng)的，更有甚者以白條抵庫，不進(jìn)行任何的賬務(wù)處理；
⑵在未彌補(bǔ)虧損、未提取法定公積金之前分配利潤（法定公積金已達(dá)到注冊資本的50%的不在此例），或者干脆通過少計(jì)成本多計(jì)收入，編制虛假的財(cái)務(wù)報(bào)表夸大利潤來分配股利，最終達(dá)到抽逃出資的目的；
⑶控股股東利用關(guān)聯(lián)交易，通過內(nèi)部轉(zhuǎn)移價(jià)格高進(jìn)低出來掏空公司，結(jié)果是富了和尚窮了廟，侵害的不僅僅是債權(quán)人的利益，同時(shí)遭到侵害的還有小股東的利益；
⑷股東借款長期不還變相抽逃出資。
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