2011-06-21 10:36
湖北省鄂州市GL建材有限公司2009年2月10日向登記機關(guān)提交公司變更登記申請書、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、股東會決議等材料，申請辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記。變更前，GL建材有限公司有張某、李某、王某、齊某4名股東，分別持有公司40%、20%、20%、20%的股份。GL建材有限公司提出，張某將所持40%股份轉(zhuǎn)讓給吳華，李某將所持20%股份轉(zhuǎn)讓給吳華，王某將所持20%股份轉(zhuǎn)讓給劉軍，齊某將所持20%股份轉(zhuǎn)讓給劉軍，并分別簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。
2009年9月7日，GL建材有限公司原股東王某向登記機關(guān)提交撤銷變更登記申請書。王某在申請書中稱，申請登記材料中股東會決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同上“王某”的簽名均系他人偽造，把股份轉(zhuǎn)讓給劉軍并不是他本人的真實意思表示，申請工商部門撤銷2009年2月13日作出的變更登記。經(jīng)中南財經(jīng)政法大學(xué)司法鑒定中心鑒定， 股東會決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同上“王某”的簽名不是王某本人所寫。
爭議：
在本案處理過程中，對于撤銷公司（變更）登記的法律屬性，執(zhí)法人員有不同看法。一種意見認(rèn)為，《公司法》、《公司登記管理條例》在“法律責(zé)任”部分對撤銷公司登記作出規(guī)定，表明它是一種行政處罰，登記機關(guān)應(yīng)對鄂州市GL建材有限公司下達(dá)撤銷變更登記的行政處罰決定。另一種意見認(rèn)為，以行政處罰形式撤銷鄂州市GL建材有限公司變更登記，缺乏法定依據(jù)，主張采用撤銷變更登記決定書的形式撤銷該公司的變更登記。
評析：
本案的爭議焦點是撤銷公司變更登記這一具體行政行為的法律性質(zhì)。筆者認(rèn)為，撤銷公司變更登記不是行政處罰，而是一種行政處理措施。在本案中，工商機關(guān)應(yīng)制作撤銷行政許可決定書，或以其他形式作出撤銷GL建材有限公司變更登記的決定。
一、撤銷變更登記不具備行政處罰的本質(zhì)特征
《行政許可法》第六十九條規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。所謂欺騙手段，是指被申請人明知自己的申請不符合行政許可的條件，故意采取弄虛作假的方法，騙取行政機關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可的決定。以欺騙方式取得的行政許可，屬于無效行政許可，應(yīng)予撤銷。由此可見，撤銷變更登記這種具體行政行為是基于當(dāng)事人欺騙登記機關(guān)而采取的，針對的僅僅是無效登記行為，屬于對已經(jīng)實施的不當(dāng)行政許可的行政糾正，本身不具有行政處罰的制裁性和懲戒性特征。
二、立法體例表明撤銷變更登記不是行政處罰
1.《行政處罰法》第八條明確列舉的行政處罰種類有警告、罰款、沒收違法所得和沒收非法財物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證和暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留，并不包括撤銷公司登記?！豆痉ā?、《公司登記管理條例》雖對撤銷公司登記作出規(guī)定，但只規(guī)定撤銷公司登記是公司承擔(dān)法律責(zé)任的形式之一。因此，筆者認(rèn)為，撤銷公司變更登記并不屬于《行政處罰法》第八條第（七）項規(guī)定的“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰”。
2.被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，《行政許可法》第六十九條規(guī)定應(yīng)當(dāng)予以撤銷，第七十九條規(guī)定應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰。也就是說，對此類行為，《行政許可法》規(guī)定撤銷行政許可和對被許可人給予行政處罰應(yīng)當(dāng)并用。這也充分說明撤銷行政許可（包括公司變更登記）不屬于行政處罰，而是獨立于行政處罰的一種行政處理方式。
《行政許可法》第七十九條規(guī)定：“被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰；取得的行政許可屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的，申請人在三年內(nèi)不得再次申請該行政許可；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！备鶕?jù)本條的規(guī)定，被許可人通過不正當(dāng)手段取得行政許可后的法律責(zé)任有四類：一是由有關(guān)的行政機關(guān)依法撤銷其已經(jīng)取得的行政許可；二是接受行政處罰；三是對直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的行政許可，申請人有本條規(guī)定的違法行為的，在三年內(nèi)不得再次申請該行政許可；四是構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。該條規(guī)定將撤銷行政許可和接受行政處罰作為不同的法律責(zé)任進(jìn)行并列，說明撤銷變更登記不是行政處罰。
3.《行政復(fù)議法》第六條第（一）項“對行政機關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的”和第（三）項“對行政機關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的”這種立法列舉形式表明，撤銷決定是行政處罰以外的一種行政決定，不屬于行政處罰。
4.《個體工商戶登記程序規(guī)定》第十六條規(guī)定：“有下列情形之一的，作出個體工商戶登記的登記機關(guān)或其上級機關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷個體工商戶登記：……申請人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得個體工商戶登記的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷?！薄秱€體工商戶登記程序規(guī)定》第十七條規(guī)定：“登記機關(guān)作出撤銷登記決定的，應(yīng)當(dāng)發(fā)給原申請人撤銷個體工商戶登記決定書?！痹摋l明確登記機關(guān)使用的文書是“撤銷登記決定書”，而不是“行政處罰決定書”，雖然這是規(guī)范個體工商戶的規(guī)定，但對公司制企業(yè)不無借鑒意義。
□湖北省鄂州市工商局
劉國望
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