私募基金具有深厚的金融行業(yè)屬性，自出現(xiàn)以來一直受到了國(guó)家的嚴(yán)格監(jiān)管。私募基金在從生到死都面臨著一系列的法律風(fēng)險(xiǎn)：募集階段需要確認(rèn)投資者是否合格，并且合規(guī)宣傳推廣；在投資階段則要進(jìn)行投資方向的合規(guī)審查與投資項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)排查；管理階段要把控資金池風(fēng)險(xiǎn)，避免關(guān)聯(lián)交易等利益輸送，強(qiáng)化內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)防控；而在退出階段則要做多措并舉，合理運(yùn)用退出方式，同時(shí)也需要構(gòu)建預(yù)案，強(qiáng)化應(yīng)急處置。
資金募集環(huán)節(jié)奠定了基金的合法性，也決定了后續(xù)的運(yùn)作基調(diào)。毫不夸張的說，基金的募集環(huán)節(jié)決定了一支基金的生死。數(shù)據(jù)顯示非法集資類犯罪是私募基金最易爆發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，其中包括非法吸收公眾存款和集資詐騙，這兩類案件占到了私募基金涉刑案件總量的2/3左右。這意味著私募基金在募集方式上稍有不慎就會(huì)涉及違法，募集過程合規(guī)性的判斷是基金審查中的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。
非法集資類的犯罪有兩種表現(xiàn)，一種是沒有私募基金的資質(zhì)而向公眾進(jìn)行集資，另一種是突破私募基金行業(yè)合格投資者底線，采取公開宣傳的方式從事非法集資活動(dòng)。
在募集環(huán)節(jié)的另一種犯罪類型是詐騙類犯罪，表現(xiàn)為不法分子借用私募基金的名義來欺騙受害人，而這種犯罪實(shí)際上與真正意義上的私募基金是沒有多大關(guān)聯(lián)，表現(xiàn)為個(gè)別私募機(jī)構(gòu)沒有按照合同約定進(jìn)行基金的運(yùn)作，甚至虛構(gòu)投資項(xiàng)目，或者成立空殼公司轉(zhuǎn)移、侵吞資金財(cái)產(chǎn)或者投資人的募資款。
第三類則是組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷犯罪，借由“私募基金”的形式行傳銷之實(shí)的，起到組織、領(lǐng)導(dǎo)作用的關(guān)鍵人員將面臨刑事處罰。
在資金使用環(huán)節(jié)、項(xiàng)目運(yùn)作環(huán)節(jié)、項(xiàng)目退出環(huán)節(jié)又將有哪些類型化的犯罪呢？在實(shí)踐中法律如何適用，私募基金怎樣操作才能確保合規(guī)呢？
北京隆安律師事務(wù)所的李睿律師將在《私募股權(quán)基金犯罪及其合規(guī)治理》一課中進(jìn)行全面全析。
九民紀(jì)要當(dāng)中涉及到的私募基金的規(guī)定比較分散，第二章關(guān)于公司糾紛案件的審理第五條對(duì)賭協(xié)議、第五章關(guān)于金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)相應(yīng)的條款和第七章關(guān)于營(yíng)業(yè)糾紛信托相應(yīng)的條款中。
在私募投資領(lǐng)域，保底是一個(gè)經(jīng)久不衰的話題，投資人投資目標(biāo)永遠(yuǎn)是追求高收益。保底條款分為三類，第一類是保本，即保證本金不虧損；第二類是保本 保證固定回報(bào)，第三類是保本 保證最低回報(bào)。
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》明確禁止了保底這樣的操作，所以在投資層面，一般的保底條款是違反監(jiān)管規(guī)定的。在司法實(shí)踐當(dāng)中契約型基金中的保底條款具有不同的裁判觀點(diǎn)：契約型私募基金的保底條款不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，并不屬于無效條款，也是實(shí)踐當(dāng)中的主流觀點(diǎn)；部分判例認(rèn)為屬于名基實(shí)債，按照借貸關(guān)系處理；也有判例認(rèn)定保底條款有悖公平原則因而無效。
九民紀(jì)要第七章是關(guān)于營(yíng)業(yè)信托案件的審理，其中第92條是對(duì)保底和剛兌條款無效的規(guī)定，這也意味著以后在投資領(lǐng)域設(shè)立保底和剛兌條款的約定將會(huì)被認(rèn)定為無效。在實(shí)踐當(dāng)中，私募投資基金被認(rèn)定為信托，由此將受到九民紀(jì)要規(guī)定的約束。
然而，私募投資基金是否為信托，是否必然受到九民紀(jì)要的約束。這些問題將由湖北立豐律師事務(wù)所合伙人邱萍萍律師在《九民紀(jì)要對(duì)私募基金“保底”條款的影響》一課中進(jìn)行詳細(xì)解析。
企業(yè)運(yùn)營(yíng)當(dāng)中會(huì)遇到一系列的風(fēng)險(xiǎn)，諸如商業(yè)模式風(fēng)險(xiǎn)、投融資風(fēng)險(xiǎn)、公司運(yùn)營(yíng)的法律風(fēng)險(xiǎn)、組織架構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)。
在公司運(yùn)營(yíng)的法律風(fēng)險(xiǎn)當(dāng)中可能會(huì)遇到權(quán)益性投融資相關(guān)法律問題，權(quán)益性投融資可以被區(qū)分為設(shè)立投融資、增資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓這三種類型。在權(quán)益性投融資項(xiàng)目開展當(dāng)中會(huì)碰到一些疑難問題，比如投融資股權(quán)定價(jià)、股東身份的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、股權(quán)代持的法律風(fēng)險(xiǎn)。在投融資股權(quán)定價(jià)當(dāng)中涉及到了有限公司設(shè)立股權(quán)定價(jià)、向股東派股如何定價(jià)、定向增發(fā)投融資如何定價(jià)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓如何定價(jià)等方面的問題。
一般情況下，有限公司設(shè)立按照同股同權(quán)的方式確定股權(quán)比例；但一方如何擁有利于企業(yè)發(fā)展的重大資源，也可以按照同股不同價(jià)的方式確定持股比例，具體按照相同比例出資額最低的確定資本，其他投資人以此確定資本，多余的部分確認(rèn)為資本公積。
向股東派股的定價(jià)中，有限公司一般采用與設(shè)立出資相同的價(jià)格進(jìn)行增資，不會(huì)產(chǎn)生資本公積。需要注意的是，法定盈余公積轉(zhuǎn)增資本要預(yù)留增資前公司注冊(cè)資本的25%。
而在定向增發(fā)投融資的時(shí)候需要對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行估值，而其中國(guó)企與民營(yíng)企業(yè)之間也存在著差別。擬定雙方的持股比例，以最終確定增資額。具體的計(jì)算方式見下圖：
股權(quán)轉(zhuǎn)讓的定價(jià)當(dāng)中，首先要對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行估值，再根據(jù)估值協(xié)商股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。對(duì)于私營(yíng)企業(yè)如何不進(jìn)行評(píng)估，至少要委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所或?qū)徲?jì)師事務(wù)所出具審計(jì)報(bào)告以預(yù)防稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
除了上述問題，其他問題，陜西海普睿誠(chéng)律師事務(wù)所師園園律師將在《企業(yè)權(quán)益性投融資法律風(fēng)險(xiǎn)防范》一課中進(jìn)行全面解析。
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