【案情簡介】
徐某系原針織器材廠職工，后針織器材廠改制成佳盈公司。徐某在改制時(shí)以1元每股的價(jià)格出資2000元認(rèn)購了佳盈公司股份，成為佳盈公司股東。后佳盈公司作出《關(guān)于收回部分股權(quán)的決議》，徐某的股權(quán)被列入決議收回范圍，同年佳盈公司將徐某的2000元出資額退還。法院終審判決認(rèn)定上述決議無效，并確認(rèn)徐某系佳盈公司股東。因佳盈公司并未按生效判決通知徐某補(bǔ)繳出資，且徐某不知向佳盈公司繳納出資的途徑，徐某一直未重新繳納出資。2008年至2016年期間，佳盈公司向其制作的股東名單中所列的170名股東簽字確認(rèn)的形式向股東人均發(fā)放了32000元過節(jié)費(fèi)，但徐某不在該股東名單之中，佳盈公司也未向徐某發(fā)放。徐某為此起訴要求佳盈公司支付徐某享有的股權(quán)分紅，佳盈公司以徐某并未實(shí)際繳納出資為由進(jìn)行抗辯。
——（2018）浙07民終313號
裁判觀點(diǎn)：
經(jīng)生效判決認(rèn)定，徐某仍具有佳盈公司股東身份。佳盈公司每年將公司經(jīng)營收入用于向股東發(fā)放“過節(jié)費(fèi)”，實(shí)質(zhì)是對公司經(jīng)營利潤分配。根據(jù)《公司法》第三十七的規(guī)定，公司利潤分配方案由股東會審議批準(zhǔn)，亦可由全體股東書面一致同意。佳盈公司股東出資額各有差異，但發(fā)放紅利數(shù)額并無區(qū)別，均是按人頭平均分配，由此可見，佳盈公司分配盈余模式并非按實(shí)繳出資額進(jìn)行分配，而是按股東人數(shù)均分，且該種分配方式，除徐某等幾名被排除在外的股東，其余股東均已簽字并領(lǐng)取了該紅利，達(dá)成了“全體股東一致同意”前提，在此前提下，可適用《公司法》第三十四條但書部分規(guī)定，在全體股東約定不按出資比例分配紅利情況下，股東分配公司盈余并不必然以實(shí)繳出資為前提。
本案的特殊性在于，徐某的股東資格經(jīng)由生效判決所確認(rèn)，其未實(shí)際繳納出資也非因其自身主觀不愿繳納。那么，排除個(gè)案因素，我們能否得出“股東未實(shí)繳出資亦能參與公司分紅”的一般性的結(jié)論呢？在得出結(jié)論前，我們需明確以下兩個(gè)問題：1.實(shí)繳出資是否是股東參與公司盈余分配的前提？2.未實(shí)繳出資是否影響股東資格？
《公司法》第一百六十六條規(guī)定：公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
《公司法》第三十四條規(guī)定：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
從上述規(guī)定來看，按照出資比例或者持股比例來進(jìn)行盈余分配是通常的做法，但這并不意味著認(rèn)繳出資并實(shí)繳到位就是參與分紅的前提條件。因?yàn)榈珪糠值囊?guī)定表明，公司剩余利潤亦可不按出資比例或持股比例分配，具體盈余分配方案系由股東會或股東大會決定，這背后體現(xiàn)的仍然是私法上的意思自治原則。
《公司法》第四條規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。參與公司盈余分配是股東享有資產(chǎn)收益權(quán)利的重要表現(xiàn)。應(yīng)當(dāng)說，只要享有股東資格，即享有參與公司盈余分配的權(quán)利。
那么，現(xiàn)在的問題是，未實(shí)繳出資是否會影響股東資格？
《公司法》第三條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。
《公司法》第二十八條規(guī)定：股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額?！蓶|不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
《公司法》第八十三條規(guī)定：以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資?！l(fā)起人不依照前款規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。
……
我國《公司法》修改之后，實(shí)行的是公司注冊資本認(rèn)繳制。在認(rèn)繳制下，股東應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定或者內(nèi)部協(xié)議約定按期足額繳納認(rèn)繳的出資額，這是股東的基本義務(wù)。在此前提下，股東并不需要實(shí)繳出資才能取得股東資格。上述法律條文并未規(guī)定股東未實(shí)繳出資將影響其股東資格，而是規(guī)定股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
綜上所述，參與公司盈余分配是股東享有資產(chǎn)收益權(quán)的重要體現(xiàn)，只要享有股東資格，即享有參與公司盈余分配的權(quán)利。而未實(shí)繳出資與股東資格是兩個(gè)問題，法律并未規(guī)定未實(shí)繳出資將影響股東資格，進(jìn)而限制股東權(quán)利。同時(shí)，股東的盈余分配權(quán)與公司的盈余分配方案亦是兩個(gè)問題，若公司盈余是按照實(shí)繳的出資比例分配，那么，未實(shí)繳出資的股東則無法參與分配，但這并不意味著其在應(yīng)然層面上不具有盈余分配權(quán)。因此，“在股東身份得到確認(rèn)的情況下，股東參與公司分紅并不必然以實(shí)繳出資為前提，在全體股東一致同意的基礎(chǔ)上，可按股東人數(shù)或其他標(biāo)準(zhǔn)分配公司盈余，以其標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行盈余分配的公司，不得以股東未認(rèn)繳出資阻礙其享有盈余分配的權(quán)利。”[部分內(nèi)容參考《未實(shí)繳出資并不必然阻礙股東對公司盈余的分配權(quán)——浙江金華中院判決徐月紅訴佳盈公司盈余分配案》（謝慧），載《人民法院報(bào)·案例精選》（20181018:06）]
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