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注：以上述案件為例，其他案件不再列舉。

>>競業(yè)限制的范圍

關(guān)于競業(yè)限制范圍，《勞動合同法》第24條是這樣規(guī)定的，競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定,競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。百度公司與員工是這樣約定的：

“乙方（員工）未經(jīng)甲方（百度公司）書面同意，在其任職于甲方期間及離職后1年內(nèi)，不得在從事與甲方及其關(guān)聯(lián)公司業(yè)務(wù)的任何競爭對手或該競爭對手的關(guān)聯(lián)公司處，接受或取得任何權(quán)益和／或職位，或向任何甲方及甲方關(guān)聯(lián)公司的競爭對手或該競爭對手的關(guān)聯(lián)公司提供任何咨詢服務(wù)或其他協(xié)助。”

大部分公司在設(shè)計競業(yè)限制協(xié)議條款時對競業(yè)限制范圍的約定基本上就到此為止了。而百度公司的重頭戲卻在“競爭對手”與“關(guān)聯(lián)公司”的定義，著實下了一番工夫。

“競爭對手，指與甲方和／或其關(guān)聯(lián)公司從事競爭業(yè)務(wù)的經(jīng)營組織。包括但不限于運營或控制或參股Google、雅虎、騰訊、阿里巴巴等和／或其他從事互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域（包括但不限于：搜索、門戶網(wǎng)站、C2C業(yè)務(wù)、即時通訊等）、IT和通訊類業(yè)務(wù)的經(jīng)營組織及其分公司、子公司、關(guān)聯(lián)公司，甲方及其關(guān)聯(lián)公司中的員工離職后直接或間接以持股或其他方式設(shè)立或控制的從事互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域（包括但不限于：搜索、門戶網(wǎng)站、C2C業(yè)務(wù)、即時通訊等）、IT和通訊類業(yè)務(wù)的公司也視為甲方的“競爭對手”。

甲方的關(guān)聯(lián)公司，指Baidu.com，Inc、BaiduHoldingsLtd、百度在線公司、百度時代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)（北京）有限公司、百度（中國）有限公司、百度株式會社（日本公司）、北京百度網(wǎng)訊科技有限公司、北京百付寶科技有限公司及前述公司的所有分公司及子公司及其他關(guān)聯(lián)公司等。具體到競爭對手的關(guān)聯(lián)公司，還應(yīng)包括該競爭對手的任何一位股東、董事、法定代表人、正副總經(jīng)理、監(jiān)事以股東或董事或監(jiān)事或法定代表人身份任職或被以專兼職方式聘用的其他經(jīng)營組織。”

該條款初看來符合法律規(guī)定，但讀者不妨按照這個路徑來自行腦補(bǔ)一下，通俗的來說，公司就好比一個有著諸多情史以及曖昧關(guān)系的前任，員工要敢再婚一不留神就會遇到前任的各種關(guān)聯(lián)人。對于一家具有壟斷地位且業(yè)務(wù)觸角廣泛的市場主體，難以想象還有哪家互聯(lián)網(wǎng)公司不屬于它的競業(yè)對手范圍？員工在離職后可以安心合法的在哪家企業(yè)任職而不用擔(dān)心一不留神就違反了競業(yè)限制？筆者認(rèn)為這樣的約定對員工一方的確有失公平，例如將甲方及其關(guān)聯(lián)公司中的員工離職后直接或間接以持股或其他方式設(shè)立或控制的從事互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的公司視為競爭對手，員工并無義務(wù)了解到甲方及其關(guān)聯(lián)公司中的離職員工，更無可能清楚這些離職員工直接或間接控制的其他公司。如此任意擴(kuò)大競爭關(guān)系外延的約定是否還符合法律法規(guī)的規(guī)定？是否還能夠有效約束員工？這些問題應(yīng)當(dāng)在訴訟的對抗過程中予以明晰。因此，筆者認(rèn)為該條款的合理性還有探討的空間，但值得借鑒的是，競業(yè)限制條款中可以將競爭對手的名稱直接列明，特別是在一些公眾認(rèn)知度不高的行業(yè)里，直接約定競爭對手的名稱可以使用人單位更容易舉證。

>>競業(yè)限制的期限與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

百度與員工約定的競業(yè)限制期限及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償為：

“在其任職于甲方期間及離職后1年內(nèi)競業(yè)限制補(bǔ)償金計算標(biāo)準(zhǔn)，乙方與甲方勞動合同終止或解除后1年內(nèi)”，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)總計支付相當(dāng)于乙方離職前一年基本工資（不含期權(quán)）的二分之一，在乙方與甲方終止或解除勞動合同后，甲方按月向乙方支付，支付標(biāo)準(zhǔn)為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)氖种??！?/span>

法律規(guī)定在離職后的競業(yè)限制期限不得超過兩年，有些“不損人不快樂”的企業(yè)就直接約定兩年，竊以為這是企業(yè)利益最大化的體現(xiàn)，其實這有可能是“損人不利己”的下策。競業(yè)限制的期限的“對價”是勞動者就業(yè)受限期間的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，期限越長勞動者的損失愈大，相應(yīng)的補(bǔ)償也應(yīng)當(dāng)越多，企業(yè)付出的成本越高。有些企業(yè)一廂情愿的拉長期限、降低單月補(bǔ)償，結(jié)果導(dǎo)致違約金與補(bǔ)償明顯失衡，在訴訟中很難占到便宜，大額的隱性損失無法得到補(bǔ)償，違約金條款被架空，這樣的案件起到了極壞的示范效應(yīng)，使企業(yè)內(nèi)部規(guī)則遭到破壞。

企業(yè)應(yīng)當(dāng)結(jié)合行業(yè)特點、技術(shù)更新速度、保密信息的使用價值以及員工競業(yè)的實際損失等多方面因素確定競業(yè)限制期限，同時以能夠彌補(bǔ)勞動者損失的原則確定合理的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償數(shù)額。

>>違反競業(yè)限制違約金

百度公司與員工約定：

乙方違反本協(xié)議義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，返還甲方已經(jīng)支付的所有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并且在甲方通知乙方后10日內(nèi)向甲方支付相當(dāng)于全部經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?倍數(shù)額的違約金。

對于競業(yè)限制違約金數(shù)額法律并無限制性規(guī)定，在實務(wù)中適用合同法中違約金的調(diào)整規(guī)則。大量的競業(yè)限制協(xié)議中均會約定違約金的數(shù)額或者計算方法，在本文競業(yè)限制協(xié)議中還約定了勞動者在違反競業(yè)限制義務(wù)的情形下返還經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)呢?zé)任，該約定筆者認(rèn)為也屬于違約責(zé)任的一部分，應(yīng)當(dāng)與違約金合并計算，從而整體考慮適用違約金調(diào)整的情形。

從一二審法院的判決中不難看出，百度在訴訟中的全面勝利在于公司一方成功的將法庭焦點引向了《競業(yè)限制協(xié)議》，各個爭議焦點都緊緊圍繞著協(xié)議本身展開。首先，競業(yè)限制協(xié)議效力合法有效；其次，百度履行了競業(yè)限制的補(bǔ)償義務(wù)；最后員工違反了競業(yè)限制協(xié)議中的約定。最終法院按照上述邏輯判決員工承擔(dān)違約責(zé)任。

這可能是一份相對“完美”的協(xié)議，但絕不是一場勢均力敵的訴訟。在法庭對抗過程中，員工一方完全跟著公司一方的爭議焦點跑，其提出的——公司強(qiáng)迫全體員工簽署其單方提供的格式合同、不足額支付競業(yè)限制補(bǔ)償金的理由不僅不能支持自身主張，還成為了自身不誠信的證明。

事實上，協(xié)議本身不應(yīng)當(dāng)成為本案的爭議焦點，真正的爭議焦點在于員工是否違反了競業(yè)限制義務(wù)。根據(jù)《勞動合同法》第24條的規(guī)定，員工違反競業(yè)限制義務(wù)應(yīng)當(dāng)理解為“在解除或者終止勞動合同后,前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位,或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)”，也就是說判斷是否違反競業(yè)限制義務(wù)應(yīng)當(dāng)考慮的核心因素是前后兩家任職公司是否經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，而競業(yè)限制協(xié)議卻將這種義務(wù)范圍擴(kuò)大到前后兩家公司的股東是否經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。這種對法律規(guī)定的競業(yè)限制義務(wù)外延的擴(kuò)大是否已經(jīng)超出了法律需要保護(hù)的限度？是否還符合立法本意？是否侵犯了勞動者的權(quán)利？從這個角度來看的話，競業(yè)限制協(xié)議是否全部有效？

員工在一審中提出“其在北京協(xié)進(jìn)科技發(fā)展有限公司工作。北京協(xié)進(jìn)科技發(fā)展有限公司的股東是高德軟件有限公司，高德軟件有限公司是否經(jīng)營高德地圖業(yè)務(wù)，其不清楚。百度在線公司與北京百度網(wǎng)訊科技有限公司在出資關(guān)系上存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，在業(yè)務(wù)上沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系，北京百度網(wǎng)訊科技有限公司是否經(jīng)營百度地圖，其不清楚?！边z憾的是這種事實并沒有形成法律意見，是整個訴訟被引向了“死胡同”。

最后，再總結(jié)幾點在設(shè)計競業(yè)限制協(xié)議時容易被忽視但卻很有實用價值的條款：

1. 鑒于競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，用人單位應(yīng)當(dāng)通過保密協(xié)議或競業(yè)限制的相關(guān)條款確定員工身份屬于上述范圍。

2. 勞動合同履行期間員工亦應(yīng)當(dāng)遵守競業(yè)限制的約定。

3. 勞動合同解除或終止時用人單位可以通知勞動者解除競業(yè)限制協(xié)議，無需額外支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

4. 勞動者向用人單位報告其再就業(yè)狀況的義務(wù)。