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近日?qǐng)?bào)載，江某原在中山市小欖鎮(zhèn)某公司工作，2016年6月12日，他向公司請(qǐng)假，獲公司批準(zhǔn)外出休息1個(gè)小時(shí)。但是第二天，公司以江某出入公司未打卡為由解除了與江某的勞動(dòng)關(guān)系。

江某稱，自己作為員工在工作時(shí)間工作崗位突發(fā)疾病時(shí)，僅請(qǐng)假1小時(shí)休息治療，并為了工作按時(shí)返回到工作崗位，相關(guān)管理人員也未及時(shí)提醒因生病身體虛弱的自己或協(xié)助打卡。他認(rèn)為，自己請(qǐng)假休息1個(gè)小時(shí)的請(qǐng)假條上交給公司并獲批準(zhǔn)，請(qǐng)假條公司有存檔留底兩份用于核對(duì)考勤記錄、結(jié)算工資，無(wú)證據(jù)證明公司會(huì)因自己漏打一次卡遭受重大損失，故自己并未達(dá)到員工手冊(cè)中的因嚴(yán)重違反規(guī)章制度的解除勞動(dòng)合同的條件。

公司則辯稱，江某嚴(yán)重違反公司的規(guī)章制度。公司員工眾多，必須依靠規(guī)章制度管理，其中對(duì)考勤管理及工資計(jì)算全憑考勤記錄作為依據(jù)。員工因私事出廠者，一律應(yīng)按規(guī)定填寫請(qǐng)假單，同時(shí)出入必須刷卡。制定該請(qǐng)假制度的目的是約束員工遵守考勤紀(jì)律，杜絕員工虛報(bào)工時(shí)騙取工資。江某已經(jīng)簽收了公司的員工手冊(cè)，卻故意在出入廠時(shí)不刷卡，請(qǐng)假外出期間的考勤記錄顯示為正常上班，事后又不向公司報(bào)告，明顯是故意隱瞞請(qǐng)假騙取工資的行為，屬于嚴(yán)重違紀(jì)。

中山市第二人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，雖然江某離廠1小時(shí)未打卡是事實(shí)，但江某已經(jīng)履行了相應(yīng)的請(qǐng)假手續(xù)，并將請(qǐng)假手續(xù)交給保安審核后方才出廠，并不存在隱瞞欺騙行為，且其出廠1小時(shí)未打卡的行為情節(jié)輕微，不屬于嚴(yán)重違反規(guī)章制度，不足以達(dá)到無(wú)償解雇的條件。法院認(rèn)定公司違法解除，應(yīng)支付賠償金97500元。

實(shí)踐中，對(duì)于職工未按規(guī)定“打卡考勤”是否屬于嚴(yán)重違紀(jì)，應(yīng)當(dāng)綜合考量。

《勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定，勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。法律對(duì)何謂“嚴(yán)重違紀(jì)”未作明確規(guī)定，但一般認(rèn)為需具備三個(gè)要素，一是在主觀過(guò)錯(cuò)方面，表現(xiàn)為故意；二是在客觀方面，體現(xiàn)為違反用人單位的規(guī)章制度；三是在解除條件上，需達(dá)到嚴(yán)重的程度。因此，實(shí)踐中認(rèn)定嚴(yán)重違紀(jì)的普遍做法，是結(jié)合用人單位規(guī)章制度的相關(guān)規(guī)定、勞動(dòng)者違紀(jì)的具體情節(jié)、用人單位的行業(yè)特點(diǎn)和勞動(dòng)者的具體工作崗位等多種因素，進(jìn)行綜合性合理判斷。

職工未按規(guī)定“打卡考勤”的行為是否屬于嚴(yán)重違紀(jì)，首先要看職工在在主觀過(guò)錯(cuò)方面，是否存有不誠(chéng)實(shí)和欺騙行為。本案中，江某的行為確有不妥之處，但其請(qǐng)假休息一個(gè)小時(shí)的請(qǐng)假條上交給公司并獲批準(zhǔn)，請(qǐng)假條公司有存檔留底兩份用于核對(duì)原告的考勤記錄，結(jié)算原告的工資，據(jù)此認(rèn)定江某主觀上存有欺詐隱瞞的故意，顯然證據(jù)不足。

而實(shí)踐中有的職工故意多次未按規(guī)定“打卡考勤”，企圖獲得不當(dāng)利益，甚至隱瞞事實(shí)“托人代打考勤卡”，就有欺詐的嫌疑，或被認(rèn)定為嚴(yán)重違紀(jì)。但需注意，只有職工未按規(guī)定“打卡考勤”行為達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度，用人單位才可以按違紀(jì)解雇，一定要做到員工違紀(jì)事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿。

【相關(guān)案例】

2008年5月中旬，陳浦進(jìn)入某酒店銷售部工作。2009年1月至6月期間，陳浦曾25次上下班叫同事代打考勤卡。2009年5月6日、6月19日兩天，陳浦未上班，但電子考勤記錄和部門手工簽到簿均記載陳浦出勤。7月3日，酒店以陳浦未出勤卻有考勤上班記錄的不誠(chéng)實(shí)及欺騙行為，嚴(yán)重違反大酒店規(guī)章制度為由，出具書面通知解除了雙方的勞動(dòng)合同?！　?/p>

8月31日，勞動(dòng)仲裁委裁決雙方恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系。9月中旬，該酒店起訴到靜安法院。法院審理后認(rèn)為，該酒店制定的《員工手冊(cè)》在不違反法律規(guī)定情況下，對(duì)雙方均具有約束力。陳浦在工作期間多次叫人代打卡；在未出勤的情況下，叫同事代打卡，并在部門手工簽到本上簽字，領(lǐng)取未出勤的工資，該行為當(dāng)屬不誠(chéng)實(shí)和欺騙行為。酒店依據(jù)《員工手冊(cè)》規(guī)定解除與陳浦的勞動(dòng)合同，并告知上級(jí)公司的工會(huì)，無(wú)論在程序上，還是在實(shí)體處理上都符合法律規(guī)定，故支持酒店不同意恢復(fù)與陳浦勞動(dòng)關(guān)系的訴請(qǐng)。

規(guī)章制度是企業(yè)內(nèi)部管理的準(zhǔn)則和依據(jù)，也是企業(yè)對(duì)員工作出處罰的合法依據(jù)?！秳趧?dòng)法》實(shí)施后，用人單位有權(quán)對(duì)何為嚴(yán)重違紀(jì)作出合理界定，這是單位用工自主權(quán)的體現(xiàn)。依法制定的規(guī)章制度在司法審判中，具有約定法的效力，可以作為案件審判的依據(jù)。用人單位在處理違紀(jì)員工時(shí)，還要注意員工的違紀(jì)行為與規(guī)章制度的規(guī)定相吻合，避免發(fā)生錯(cuò)誤援引，或者引用的條款本身存在歧義的情形。

但規(guī)章制度除了內(nèi)容合法外，制定和告知程序也應(yīng)合法?！秳趧?dòng)合同法》規(guī)定，用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過(guò)程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過(guò)協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。

當(dāng)然，不是說(shuō)規(guī)章制度沒(méi)有明列“托人代打考勤卡”、“多次故意不打卡考勤”等行為，屬于嚴(yán)重違紀(jì)行為，就不能認(rèn)定員工嚴(yán)重違紀(jì)，如果員工的違紀(jì)行為確實(shí)達(dá)到了嚴(yán)重的程度，也可以認(rèn)定為嚴(yán)重違紀(jì)。上海市高級(jí)人民法院關(guān)于適用《勞動(dòng)合同法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)（滬高法[2009]73號(hào)）指出：“在規(guī)章制度無(wú)效的情況下，勞動(dòng)者違反必須遵守的合同義務(wù)，用人單位可以要求其承擔(dān)責(zé)任。勞動(dòng)者以用人單位規(guī)章制度沒(méi)有規(guī)定為由提出抗辯的，不予支持。”同樣，如果單位的規(guī)章制度規(guī)定，職工偶爾忘記打卡考勤一次就算嚴(yán)重違紀(jì)，這種規(guī)章制度過(guò)于苛刻，也是不合理的。

但是如果用人單位未將“托人代打考勤卡”、“多次故意不打卡考勤”明列為嚴(yán)重違紀(jì)行為，那么由此解雇了該員工，一旦發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，勞動(dòng)爭(zhēng)議處理機(jī)構(gòu)會(huì)有一個(gè)自由裁量的權(quán)利。所以說(shuō)未明列嚴(yán)重違紀(jì)行為，還是會(huì)給單位認(rèn)定嚴(yán)重違紀(jì)帶來(lái)風(fēng)險(xiǎn)。

【相關(guān)案例】

2010年3月，劉先生應(yīng)聘到青島某管件公司從事操作工。公司規(guī)定，上班忘打卡一次扣5元，下班忘打卡一次扣3元，情節(jié)嚴(yán)重的給予開(kāi)除。從2011年開(kāi)始，劉先生擔(dān)心忘記打卡被罰錢，就用各種方式違規(guī)打卡，比如人沒(méi)到或人沒(méi)走就先簽字，為此劉先生寫過(guò)書面檢討。寫完檢討僅一個(gè)月，劉先生又冒名幫別人在考勤卡上簽字，后被公司發(fā)現(xiàn)。公司在2011年年底與劉先生解除勞動(dòng)關(guān)系。

劉先生申請(qǐng)仲裁，要求公司支付賠償1萬(wàn)余元。仲裁委員會(huì)認(rèn)為，管件公司沒(méi)有提交證據(jù)證明規(guī)章制度經(jīng)過(guò)職工代表大會(huì)或全體職工討論，因此制度的內(nèi)容不能采信，以此解除與劉先生的勞動(dòng)合同涉嫌違法，應(yīng)支付1萬(wàn)多元的賠償金。

公司起訴至法院。法院一審認(rèn)為，公司推行的員工手冊(cè)雖然經(jīng)過(guò)職工代表大會(huì)通過(guò)并進(jìn)行了公示，但均發(fā)生在劉先生被辭退之后，雖然管件公司稱早在2007年就已經(jīng)指定實(shí)施并公示過(guò)，但并沒(méi)有提交有效證據(jù)予以證明，對(duì)于公司訴請(qǐng)不予支持。一審宣判后公司起訴至青島市中院，中院維持原判。

有的用人單位規(guī)章制度本身是合法有效的，但是對(duì)于員工打卡考勤疏于管理，導(dǎo)致不少員工都未嚴(yán)格遵守制度。在此種缺乏公平的執(zhí)法環(huán)境的情況下，公司單獨(dú)對(duì)某一員工選擇性懲罰，也有失偏頗。公司相關(guān)解雇行為也未必會(huì)得到法律的支持。

【相關(guān)案例】

燕某系某公司員工，該公司的《考勤制度》規(guī)定，員工上下班必須打卡考勤，工作時(shí)間為每日的8∶30—12∶00、14∶30—17∶30，出勤時(shí)間以打卡機(jī)上記錄時(shí)間為依據(jù)。這就要求上下班必須打卡4次，上班卡簽到兩次（8∶30；14∶30），下班卡簽退兩次（12∶00；17∶30）；無(wú)特殊情況，遲到或早退一次扣工資20元。一次未打卡未報(bào)備按遲到一次處理，累計(jì)十次遲到或未打卡未報(bào)備，按曠工一天處理。由于每日需打卡四次，有些員工中午休息時(shí)間易遺忘打卡，還有的員工干脆在中午時(shí)間連續(xù)打卡兩次（上午下班和下午上班），燕某也隨眾人如此操作。2015年6月，公司認(rèn)為燕某未按規(guī)定考勤，屬于嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律，決定與燕某解除勞動(dòng)合同。

該案經(jīng)過(guò)勞動(dòng)仲裁、一審、二審程序，法院審查發(fā)現(xiàn)，該公司的絕大部分員工在實(shí)際操作中均采用中午休息時(shí)連續(xù)打卡兩次的方式簽到或簽退，公司也沒(méi)有處罰，可以認(rèn)定為這種打卡方式是約定俗成的。法院認(rèn)為公司據(jù)此對(duì)燕某的辭退處理有失公平，故判決撤銷公司作出的解除決定，要求公司繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。