《刑法修正案（八）》對(duì)盜竊罪做了修訂，使盜竊罪在傳統(tǒng)的數(shù)額型盜竊之外，又衍生出四種特殊類型的盜竊犯罪，分別為多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊和扒竊。這些特殊盜竊，不以數(shù)額較大為入罪條件，從而嚴(yán)密了法網(wǎng)，但同時(shí)也給司法實(shí)踐帶來(lái)了一些難題。本文對(duì)其中的部分問題進(jìn)行梳理并試圖提出認(rèn)定思路，形成17要點(diǎn)。
1.多次盜竊：二年內(nèi)實(shí)施三次以上盜竊行為且未經(jīng)處理
《盜竊罪解釋》對(duì)多次盜竊做了明確規(guī)定，即二年內(nèi)盜竊三次以上。包括以下四點(diǎn)含義：
（1）二年系指多次盜竊行為發(fā)生在二年時(shí)間跨度以內(nèi)。一方面，不能理解為二自然年，如2013年5月至2015年5月，雖然跨三個(gè)自然年（2013年、2014年、2015年），但仍然是在二年以內(nèi)。另一方面，不能理解為離案發(fā)二年以內(nèi)，如2013年5月第一次盜竊，第二、三次盜竊發(fā)生在2015年5月前，2015年10月案發(fā)，雖然案發(fā)時(shí)已經(jīng)超過了二年，但三次盜竊行為發(fā)生在二年以內(nèi)，即可追訴。當(dāng)然，超過訴訟時(shí)效的另當(dāng)別論。
（2）三次以上盜竊需各自獨(dú)立，單獨(dú)評(píng)價(jià)。行為人基于一個(gè)犯意針對(duì)不同的對(duì)象連續(xù)實(shí)施的盜竊行為，一般只認(rèn)定為一次盜竊。
（3）三次以上盜竊均未經(jīng)處理。已經(jīng)受過法律制裁的盜竊行為，不能再計(jì)入三次盜竊行為中。包括受過刑事處罰和行政處罰的行為。
（4）三次以上盜竊不要求均已既遂。三次盜竊行為不要求均以實(shí)際竊得財(cái)物，只要實(shí)施了三次盜竊行為即可。
2. 入戶盜竊：非法進(jìn)入他人住所實(shí)施盜竊
《盜竊罪解釋》規(guī)定：非法進(jìn)入供他人家庭生活，與外界相對(duì)隔離的住所盜竊的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“入戶盜竊”。包含以下四點(diǎn)含義：
（5）入戶具有非法性。即以實(shí)施盜竊等違法犯罪行為為目的，通過非法途徑入戶。包括撬鎖、擅自開門、鉆窗等未經(jīng)他人同意的進(jìn)入行為。行為人正常進(jìn)入他人住所，后臨時(shí)起意實(shí)施盜竊的，不屬于入戶盜竊。
（6）盜竊行為發(fā)生在戶內(nèi)。行為人意圖實(shí)施盜竊的地方或者實(shí)際實(shí)施盜竊的地方在戶內(nèi)，發(fā)生在戶外的不屬于如何盜竊。需要說(shuō)明的是，進(jìn)入他人陽(yáng)臺(tái)實(shí)施盜竊的，需要結(jié)合陽(yáng)臺(tái)的具體情況予以考慮。對(duì)于封閉型陽(yáng)臺(tái)，其與房間已連偉一體，屬于戶內(nèi)。對(duì)于非封閉的陽(yáng)臺(tái)，陽(yáng)臺(tái)與房間之間會(huì)有墻體或者門隔離，不屬于戶內(nèi)。
（7）實(shí)施了入戶行為。第一，在戶外盜竊戶內(nèi)物品的，因未入戶，不屬于入戶盜竊。如從窗外伸手盜竊窗臺(tái)上的財(cái)物，在戶外使用長(zhǎng)鉤取得戶內(nèi)物品，均不屬于入戶盜竊。第二，尚未實(shí)際入戶，正在實(shí)施撬鎖、開門等行為時(shí)即被發(fā)現(xiàn)而未能入戶的，從理論上說(shuō)屬于入戶盜竊的未遂，但鑒于其尚未進(jìn)入戶內(nèi)，情節(jié)顯著輕微的，可依照“但書規(guī)定”不按犯罪處理。
（8）“戶”的含義包括生活性和獨(dú)立性。集體生活的宿舍不屬于戶；合租一套房屋情況下，獨(dú)立上鎖的每一間居室可以認(rèn)定為“戶”。
3. 攜帶兇器盜竊：攜帶對(duì)人身安全具有危害性器械實(shí)施盜竊
《盜竊罪解釋》規(guī)定：攜帶槍支、爆炸物、管制刀具等國(guó)家禁止個(gè)人攜帶的器械盜竊，或者為了事實(shí)違法犯罪行為攜帶足以危害他人人身安全的器械盜竊的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“攜帶兇器盜竊”。具體包括以下三方面含義：
（9）兇器包括管制性兇器和工具性兇器，共性是對(duì)他人的人身安全能造成危害，并使人產(chǎn)生恐懼心理。前者指槍支、爆炸物、管制刀具等國(guó)家禁止個(gè)人攜帶的器械；后者指前述器械之外，行為人作為犯罪工具攜帶的器械，包括菜刀、磚頭等中性物品。對(duì)工具性兇器，要求行為人系為了盜竊而攜帶。行為人隨身攜帶的一般物品，不是為盜竊而專門攜帶的，不認(rèn)定為此范圍。
（10）兇器在盜竊時(shí)確已攜帶。“攜帶”具有隨身的特點(diǎn)，只有這樣才會(huì)因?yàn)閮雌鞫黾悠淙松砦ｋU(xiǎn)性。行為人準(zhǔn)備了兇器，但在盜竊時(shí)未隨身攜帶，置放于別處的，不屬于此類。
（11）是否顯露兇器，不影響攜帶兇器的認(rèn)定。行為人攜帶兇器，可能拿在手里，也可能藏于衣服、口袋、背包中，是否為被害人所覺察，不影響認(rèn)定。因?yàn)?，只要行為人明知自己攜帶兇器，足以增強(qiáng)其犯罪意志和人身危險(xiǎn)性。如果行為人實(shí)際使用兇器威脅、毆打被害人，則存在轉(zhuǎn)化為搶劫的問題。
4. 扒竊：在公共場(chǎng)所或者公共交通工具上盜竊他人隨身攜帶的財(cái)物
（12）犯罪場(chǎng)所：具有公共屬性的地方。一是公共場(chǎng)所，是指公眾從事社會(huì)生活的地方，人員相對(duì)較多且不特定，常見的如市場(chǎng)、廣場(chǎng)、娛樂場(chǎng)所、飯店大廳等，二飯店的包間則不屬于。二是公共交通工具，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理?yè)尳佟寠Z刑事案件適用法律若干問題的意見》是指，從事旅客運(yùn)輸?shù)母鞣N公共汽車、大中型出租車、火車、船只、飛機(jī)等正在運(yùn)營(yíng)中的機(jī)動(dòng)公共交通工具。這一規(guī)定強(qiáng)調(diào)公共屬性，排除了小型出租車。但是，在當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)約車比較普遍的情況下，需要對(duì)“拼車”情況下竊取同車人員財(cái)物行為的屬性進(jìn)行評(píng)判。
（13）犯罪對(duì)象：他人隨身攜帶的財(cái)物。由于扒竊入罪門檻較低，所以對(duì)于“隨身攜帶”不宜再做擴(kuò)大解釋。一般認(rèn)為，“隨身攜帶”可以理解為貼身，即財(cái)物與攜帶人之間未發(fā)生分離，以突出該類犯罪中行為人的人身危險(xiǎn)性和行為的危害性。
5.既遂未遂：特殊盜竊存在犯罪未遂，且可以追究刑事責(zé)任
在《刑法修正案（八）》實(shí)施后，對(duì)扒竊等特殊盜竊是否存在犯罪未遂一直存有爭(zhēng)議。經(jīng)過一段時(shí)間的司法實(shí)踐，可以明確以下意見：
（14）特殊盜竊仍然以行為人是否實(shí)際竊取到財(cái)物為認(rèn)定既遂未遂的標(biāo)準(zhǔn)。多次盜竊，存在部分既遂部分未遂的問題。入戶盜竊，以實(shí)施入戶行為作為犯罪的著手，入戶后未實(shí)際竊取財(cái)物的，屬于犯罪未遂。攜帶兇器盜竊，以實(shí)施盜竊行為作為著手，未取得財(cái)物的屬于犯罪未遂。扒竊以實(shí)施竊取行為作為入手，未取得財(cái)物、取得財(cái)物即被抓獲，或者在他人監(jiān)視下實(shí)施扒竊隨即被抓獲的，屬于犯罪未遂。行為人為實(shí)施入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊而踩點(diǎn)、探望戶內(nèi)、攜帶兇器、尋找犯罪對(duì)象，靠近犯罪目標(biāo)等行為，但尚未實(shí)施盜竊行為的，屬于犯罪預(yù)備，一般不具有可罰性。
（15）特殊盜竊未遂的，一般可以追究刑事責(zé)任。盜竊罪司法解釋對(duì)于普通盜竊未遂，提高了入罪門檻，要求以數(shù)額巨大的財(cái)物為目標(biāo)。這就排除了盜竊數(shù)額較大財(cái)物未遂行為的可罰性。司法解釋僅針對(duì)普通盜竊未遂做了這一規(guī)定。對(duì)于扒竊等特殊盜竊未遂的，不因此規(guī)定而當(dāng)然的排除犯罪性。鑒于該類犯罪的特殊性以及打擊的必要性，不宜過度提高定罪門檻，一般情況下可以追究刑事責(zé)任。如果情節(jié)顯著輕微危害不大的，可以按照刑法但書規(guī)定不以犯罪論處。
6. 轉(zhuǎn)化搶劫：定性準(zhǔn)確與量刑公正兼顧
根據(jù)刑法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，犯盜竊罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅的，轉(zhuǎn)化為搶劫罪。這就涉及特殊盜竊行為轉(zhuǎn)化為搶劫的問題，需要確立兩個(gè)司法原則。
（16）特殊盜竊行為可以轉(zhuǎn)化為搶劫罪，且一般而言轉(zhuǎn)化為特定的搶劫類型。不論是入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊，均存在轉(zhuǎn)化為盜竊罪的可能性。搶劫罪除了普通搶劫之外，還有八種加重?fù)尳兕愋?。比照特殊盜竊的規(guī)定，有兩種情況能轉(zhuǎn)化為加重?fù)尳俜?。其一是入戶盜竊，可以轉(zhuǎn)化為入戶搶劫；其二是在公共交通工具上扒竊，可以轉(zhuǎn)化為在公共交通工具上搶劫。這兩種情況的搶劫，都屬于搶劫罪的情節(jié)加重犯，依法應(yīng)當(dāng)判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。
（17）特殊盜竊轉(zhuǎn)化為加重?fù)尳俜傅?，要注重量刑公正?/span>一般而言，盜竊罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪，會(huì)提高一個(gè)量刑幅度。如盜竊數(shù)額較大的財(cái)物，量刑幅度為有期徒刑三年以下，而轉(zhuǎn)化為搶劫罪則量刑幅度為有期徒刑三年以上十年以下，提高了一個(gè)量刑幅度。而盜竊數(shù)額巨大的財(cái)物，量刑幅度為有期徒刑三年以上十年以下，轉(zhuǎn)化為搶劫數(shù)額巨大的財(cái)物則量刑幅度為有期徒刑十年以上，提高了一個(gè)量刑幅度。攜帶兇器盜竊、在公共場(chǎng)所扒竊的盜竊行為，轉(zhuǎn)化為搶劫罪，均提高了一個(gè)量刑幅度。但是，入戶盜竊、在公共交通工具上扒竊，一旦轉(zhuǎn)化為搶劫罪，則提高了兩個(gè)量刑幅度，從有期徒刑三年以下，上升到有期徒刑十年以上，這種跨越式的轉(zhuǎn)化，需要司法機(jī)關(guān)審慎對(duì)待（持槍盜竊轉(zhuǎn)化為持槍搶劫也存在此問題，但實(shí)踐中極為鮮見，不予論述）。
第一，要嚴(yán)格掌握轉(zhuǎn)化的條件，不要輕易認(rèn)定為加重?fù)尳俜浮?/span>入戶盜竊，而在戶外實(shí)施抗拒抓捕等行為的，即使轉(zhuǎn)化為搶劫罪，也不屬于入戶搶劫。在公共交通工具上扒竊，道理相同。另，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理?yè)尳傩淌掳讣m用法律若干問題的指導(dǎo)意見》的規(guī)定，對(duì)于以擺脫的方式逃脫抓捕，暴力強(qiáng)度較小，未造成輕傷以上后果的，可不認(rèn)定為“使用暴力”，不以搶劫罪論處。
第二，對(duì)于轉(zhuǎn)化為加重?fù)尳俜傅模诹啃虝r(shí)應(yīng)充分運(yùn)用從寬情節(jié)，實(shí)現(xiàn)罪刑相當(dāng)。有些案件，一旦轉(zhuǎn)化外搶劫罪，確實(shí)符合加重?fù)尳俚那樾?，?dǎo)致法定刑的急劇上升，這就需要充分運(yùn)用從寬量刑情節(jié)，降低宣告刑。轉(zhuǎn)化搶劫犯，多數(shù)情況下屬于犯罪未遂，這時(shí)，就應(yīng)在《量刑指導(dǎo)意見》的范圍內(nèi)，把從寬幅度用足，避免量刑畸重。
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