作者｜黃振東，深圳中院勞動爭議庭審判長
【裁判要點】
用人單位通過設立關聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂勞動合同時交替變換用人單位名稱的，勞動者的工作崗位、工作地點、工作報酬均沒有變化的，這種行為屬于惡意規(guī)避《中華人民共和國勞動合同法》第十四條的行為，應認定無效，勞動者的工作年限應連續(xù)計算。
原告：楊某某
被告：深圳某公司
寧波某公司與深圳某公司均系獨立法人，寧波某公司在深圳設有分公司，該分公司與深圳某公司雖系不同的投資主體開辦，但是兩者注冊登記地址一致，注冊登記電話號碼一致，負責人一致，經(jīng)營范圍一致。楊某與寧波某公司深圳分公司的勞動合同自1996年始每年一簽，最后一期合同期限為2007年4月30日；楊某與深圳某公司的合同從2007年5月1日簽訂。代表寧波某公司深圳分公司與深圳某公司與楊某簽訂勞動合同的均為該兩公司的同一負責人沙某。寧波某公司深圳分公司與深圳某公司均以同一賬號發(fā)放楊某工資。楊某在深圳的工作地點、工作崗位、工作內(nèi)容、工作報酬在2007年5月1日與深圳某公司形成勞動關系后未發(fā)生變化。楊某以深圳某公司不與其簽訂無固定期限勞動合同，不足額支付加班費為由提出辭職，仲裁請求：被扣加班工資以及解除勞動關系經(jīng)濟補償金。
【審理情況】
一審法院認為寧波某公司深圳分公司與深圳某公司雖在負責人、營業(yè)場所、辦公電話上一致，但是為不同法人主體開辦的公司，本案亦無證據(jù)證明兩者間性質發(fā)生變化或存在實體權利、義務承繼關系，所以楊某在寧波某公司深圳分公司的合同期限已經(jīng)于2007年4月30日自然終止，不應計入楊某的工作年限，一審只支持了一年工作年限的補償金。
二審認為雖然寧波某公司深圳分公司與深圳某公司系不同的投資主體開辦，但是兩者注冊登記地址一致，注冊登記電話號碼一致，負責人一致，經(jīng)營范圍一致，且均由兩者共同的負責人沙某與楊某簽訂了勞動合同，楊某在兩公司的工作期間又不存在中斷，工作崗位、工作內(nèi)容、工作報酬均未發(fā)生變化，故兩公司實為一套人馬兩塊牌子混同經(jīng)營，存在關聯(lián)關系，楊某在寧波某公司深圳分公司的工作年限應連續(xù)計算為深圳某公司的工作年限，二審支持了11工作年限的補償金。
【法官精解】
本案是一起規(guī)避《中華人民共和國勞動合同法》有關簽訂無固定期限勞動合同規(guī)定的典型案例。本案爭議焦點在于如何看待用人單位利用關聯(lián)企業(yè)的獨立法人地位與勞動者簽訂的不同勞動合同的效力以及勞動者的工作年限是否因此而中斷。由于本案裁判時未有相關法律對此有明確規(guī)定，所以一、二審法院對此有不同的理解。一審法院側重從法人的獨立性角度來考量，二審法院則認為存在濫用關聯(lián)關系，實際否認了法人的獨立人格。
一、關聯(lián)關系的認定
我國公司法第217條規(guī)定，關聯(lián)關系是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅僅因為同受國家控股而具有關聯(lián)關系。關聯(lián)企業(yè)最大的特點就是具有獨立法人資格，作為法律上平等民事主體的企業(yè)間存在組織上的控制和被控制關系。從我國的法律法規(guī)和外國法的一般規(guī)定看，關聯(lián)企業(yè)間的組織控制關系從兩個方面認定：一是股權標準，也稱為客觀標準，即以企業(yè)擁有另一企業(yè)的一定份額資本或股權；二是實際標準，也稱為主觀標準，即一企業(yè)對另一企業(yè)在經(jīng)營、人事、購銷、籌資、盈利分配等方面實際上擁有控制權，根據(jù)“實質重于形式”的原則，即使二者間不存在控股關系，也認定該二者之間存在控制與被控制的關系。無論是關聯(lián)自然人還是關聯(lián)法人，各國法律在判斷是否構成關聯(lián)人時，都強調(diào)在其相互關系上存在控制或重大影響關系，一方能夠對另一方的財務和經(jīng)營決策形成實質性控制或重大影響，則兩者就是關聯(lián)人，二者之間的關系也就構成關聯(lián)關系 。
我國在企業(yè)公司法、稅法和會計制度中即采用實際標準，并引入了“重大影響”標準，還對于自然人作為關系人作了規(guī)定。1991年國務院《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實施細則》第52條對于關聯(lián)企業(yè)作了初步界定，之后在國稅總局1992年頒發(fā)的《關聯(lián)企業(yè)間業(yè)務往來稅務管理實施辦法》第2條規(guī)定了控股關系的具體比例。此后，在1997年財政部頒布的《企業(yè)會計準則——關聯(lián)方關系及其交易的披露》和《〈企業(yè)會計準則——關聯(lián)方關系及其交易的披露〉指南》中進一步明確了關聯(lián)企業(yè)和關聯(lián)關系的認定，并對于“重大影響”等概念作了界定。上述規(guī)定中的關聯(lián)方關系是指直接或間接地控制其他企業(yè)或受其他企業(yè)控制，以及同受某一企業(yè)控制的兩個或多個企業(yè)(例如，母公司、子公司、受同一母公司控制的子公司之間)；合營企業(yè)；聯(lián)營企業(yè)；主要投資者個人、關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員；受主要投資者個人、關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員直接控制的其他企業(yè)。
總的說來，關聯(lián)公司之間人格高度混同，最常見的現(xiàn)象是“一套人馬，兩塊牌子”。具體說來，有以下幾種表現(xiàn)形式：
1、公司之間在財產(chǎn)或財產(chǎn)邊界方面的混淆不分。比如屬于子公司的財產(chǎn)登記在母公司名下，子公司的財產(chǎn)經(jīng)常處于母公司無償控制和使用之下，控股股東長期掏空公司的資產(chǎn)未予以補償?shù)鹊取?/p>
2、公司之間在財務方面的混淆不分。例如，兩公司共用一本帳，共享一個銀行賬號。
3、公司之間在業(yè)務方面的混淆不分。例如，這個公司簽的合同由另一個公司履行。
4、公司之間在機構方面的混淆不分。例如，兩公司共用一個營銷部、人力資源部、辦公室等。
5、兩公司在人員方面的混淆不分。例如，兩公司之間的董事、經(jīng)理和其他高級管理人員交叉任職過多過濫。
6、一公司直接操縱另一公司的決策活動。例如，母公司直接向子公司發(fā)號施令，下達生產(chǎn)指標。有些母公司直接越過股東會直接任免子公司的董事、監(jiān)事，甚至直接越過董事會任免經(jīng)理、財務負責人等。
7、其他方面的人格混同。例如，共用同一的信封、共用同一的電話號碼、共用同一的網(wǎng)站、共用同一的注冊地址。
本案雖然寧波某公司深圳分公司與深圳某公司系不同的投資主體開辦，但是兩者注冊登記地址一致，注冊登記電話號碼一致，負責人一致，經(jīng)營范圍一致，兩公司在機構、人員、注冊地址、甚至發(fā)放員工工資的賬號均存在混同，所以二審法院認定兩者存在關聯(lián)關系。
二、利用關聯(lián)關系交替變更用人單位不能中斷勞動者的工作年限
《中華人民共和國勞動合同法》第十四條的規(guī)定，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同?！吨腥A人民共和國勞動合同法》頒布后，一些用人單位過分看重用工自主權導致對無固定期限勞動合同的抵觸，不愿簽無固定期限勞動合同而清退老員工或者采用各種方法中斷勞動者的工作年限導致勞資糾紛案件大量產(chǎn)生。本案楊某的工作年限已超過10年，深圳某公司利用關聯(lián)關系交替簽訂勞動合同來中斷勞動者工作年限屬于惡意規(guī)避《中華人民共和國勞動合同法》第十四條的行為，應屬于無效。新頒布的《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第十條也對這類行為作出了明確規(guī)定，勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限，原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經(jīng)濟補償金的工作年限時，不再計算勞動者在原用人單位的工作年限?！稄V東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會關于適用勞動爭議調(diào)解仲裁法、勞動合同法若干問題的指導意見》第二十二條也對該類行為作出了明確規(guī)定：用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第十四條的下列行為，應認定無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應連續(xù)計算：（一）、為使勞動者“工齡歸零”，迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的；（二）、通過設立關聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；（三）、通過非法勞務派遣的；（四）、其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。本案判決時雖然以上規(guī)定尚未頒布實施，但是本案判決遵循了以上規(guī)定的精神，是妥當?shù)摹?/p>
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