法務(wù)之家綜合編輯
借錢出去容易,要錢回來很累。
很多債權(quán)人都很頭疼討債這事,因為錢拿不回來,自己受到了損失,心里不爽,但是又不想撕破臉皮對簿公堂,那么,討債除了打官司,就沒有其他辦法了嗎?接下來看下文,法務(wù)小編給您介紹7種討債不用打官司的合法程序。
1、確認調(diào)解協(xié)議效力
對債務(wù)清償過程中形成的調(diào)解協(xié)議由法院進行司法確認,取得與生效判決同等的法律效力,繞開繁瑣的訴訟程序直接執(zhí)行債務(wù)清償。
法律依據(jù):《人民調(diào)解法》、《若干意見》
兩個法律文件的出臺,給非訴訟解決債務(wù)問題提供了可能,但也對企業(yè)及個人的債權(quán)債務(wù)管理提出了更高的要求:
對于自己的債權(quán)要及時行使,實時檢查債務(wù)償還進度,對于久拖不決的,要及時發(fā)出書面的催款函。
對于債權(quán)清收難度的的單位和個人,要多協(xié)商,及時形成書面的債務(wù)調(diào)解協(xié)議,由于根據(jù)新《人民調(diào)解法》達成書面的調(diào)解協(xié)議一般認定為書面民事合同性質(zhì),對雙方均有約束力。
及時申請法院對書面調(diào)解協(xié)議進行司法確認。
《若干意見》明確,法院確認調(diào)解書的法律效力,最大的突破和亮點在于確定了依法達成和法院確認的調(diào)解文書的強制執(zhí)行效力。也就是說,法院確認后的調(diào)解協(xié)議守約方可以在對方不履行調(diào)解協(xié)議后,有權(quán)不經(jīng)訴訟而直接申請法院對調(diào)解協(xié)議予以強制執(zhí)行。
但是,調(diào)解文書進行法院司法確認的程序須符合要求。
《若干意見》中對于調(diào)解協(xié)議的司法確認規(guī)定了具體、詳細的確認程序和要求,譬如:
調(diào)解協(xié)議雙方可以對調(diào)解中達成的具有民事合同性質(zhì)的協(xié)議,向有管轄權(quán)的人民法院申請確認其效力;
人民法院將參考訴訟簡易程序?qū)﹄p方當事人是否理解所達成協(xié)議的內(nèi)容,是否接受因此而產(chǎn)生的后果,是否愿意由人民法院通過司法確認程序賦予該協(xié)議強制執(zhí)行的效力等予以確認;
確認調(diào)解協(xié)議效力的決定送達雙方當事人后發(fā)生法律效力,一方當事人拒絕履行的,另一方當事人可以依法申請人民法院強制執(zhí)行。
2、公證債權(quán)文書
公證債權(quán)文書,即經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書。如果比較幸運,債權(quán)文書已經(jīng)進行過公證,債權(quán)人可以直接申請法院執(zhí)行。
法律依據(jù):
①最高人民法院關(guān)于當事人對具有強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書的內(nèi)容有爭議提起訴訟人民法院是否受理問題的批復(fù)
②辦理具有強制執(zhí)行效力債權(quán)文書公證及出具執(zhí)行證書的指導(dǎo)意見
在這里有幾點需要注意:
一是公證債權(quán)文書的債權(quán)人再提起訴訟,人民法院不受理。因為既然債權(quán)人取得了一份具有法律效力的執(zhí)行依據(jù),就不能再取得另一份執(zhí)行依據(jù)。
二是公證債權(quán)文書確有錯誤,人民法院或裁定不予執(zhí)行。
以下幾種情形會考慮認定為“確有錯誤”:
債權(quán)文書沒有給付內(nèi)容的;
債權(quán)債務(wù)關(guān)系約定不明確,雙方當事人對債權(quán)文書約定的給付內(nèi)容(數(shù)額、期限、方式)等存在爭議的;
債權(quán)文書沒有明確載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行承諾的;
利害關(guān)系人有充分證據(jù)證明債權(quán)文書是債務(wù)人與債權(quán)人為規(guī)避法律義務(wù)、損害他人利益,惡意串通進行公證的;
公證員在辦理公證時有受賄、舞弊行為的;
提交的證據(jù)足以推翻債權(quán)文書的;
人民法院認為執(zhí)行該債權(quán)文書違背社會公共利益的。
3、申請財產(chǎn)保全
及時采取財產(chǎn)保全措施,查封對方賬戶或凍結(jié)對方資產(chǎn),向?qū)Ψ绞┘訅毫Γ偈辜m紛盡快達成調(diào)解。
追款案件,如果條件允許,都要申請法院采取保全措施,就是在法院判決之前先行查封債務(wù)人的資產(chǎn)。
這么做有兩個好處:
①可以在法院立案前或立案后對債務(wù)人的賬戶、資產(chǎn)進行保全,由于銀行賬戶被查封凍結(jié)將給債務(wù)人的生產(chǎn)經(jīng)營和商業(yè)信譽帶來極大影響,因此將迫使對方達成和解。
②防止債務(wù)人轉(zhuǎn)移資產(chǎn),如果判決書下達可以直接執(zhí)行,避免出現(xiàn)法律白條。
4、發(fā)送支付令
民事訴訟法規(guī)定了督促程序,對于債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確,沒有其他債務(wù)糾紛的,債權(quán)人可以不經(jīng)起訴而直接向法院申請支付令。
法院向債務(wù)人發(fā)出督促還債的支付令后,如果15天內(nèi)債務(wù)人不提出異議又不履行,債權(quán)人可以申請法院強制執(zhí)行。
支付令的好處是簡單快捷,節(jié)約訴訟成本,費用低廉。
5、要求債務(wù)人提供擔保
一般來講,如果債務(wù)人償債能力較弱,可以考慮采取擔保的方式。主要有以下幾種:
保證:信譽擔保,要求債務(wù)人提供我們可接受的相關(guān)公司的信譽保證并出具書面保證函。如果起訴,可將保證人列為共同被告,保證人應(yīng)對債務(wù)人的債務(wù)承擔連帶清償責任。
擔保:可以由第三方或者專業(yè)擔保公司向債權(quán)人提供擔保。如果債務(wù)人沒有擔保能力,可以由第三方提供擔保或者找專業(yè)的擔保公司為債務(wù)的履行提供擔保。
抵押不動產(chǎn)或質(zhì)押動產(chǎn):可以采取動產(chǎn)或不動產(chǎn)、股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等抵押或質(zhì)押擔保的方式,以不動產(chǎn)擔保,叫抵押;以動產(chǎn)或權(quán)利擔保,叫質(zhì)押。
抵(質(zhì))押不等同于抵債。設(shè)定抵(質(zhì))押的目的,是為了保證債權(quán)人行使優(yōu)先受償權(quán),在擔保物上一旦設(shè)定抵(質(zhì))押,擔保物的所有權(quán)人便不能隨意處分該物,限制了該物的流轉(zhuǎn)。以后一旦起訴,債權(quán)人可以申請法院查封、拍賣、變賣抵(質(zhì))押物并優(yōu)先受償。即使債務(wù)人破產(chǎn),接受了抵(質(zhì))押擔保的債權(quán)人仍然優(yōu)于其他普通債權(quán)人就該抵(質(zhì))押物優(yōu)先受償。
要注意的是,特定物設(shè)定抵(質(zhì))押,一定要履行登記手續(xù),否則無效:
以房產(chǎn)或土地使用權(quán)、車輛抵押,分別在國土、房產(chǎn)管理部門、公安車管部門登記;
以股權(quán)質(zhì)押,要做工商登記并記載于公司的股東名冊上;
以商標、專利、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)質(zhì)押,分別到商標局、專利局、版權(quán)局登記。
6、了解債務(wù)人資產(chǎn)狀況
盡可能詳細的了解債務(wù)人的資產(chǎn)狀況,必要時可通過資產(chǎn)變現(xiàn)、抵償?shù)确绞角鍍攤鶆?wù)。
對債務(wù)人的資產(chǎn)狀況要通過各種方式、手段摸清、排查:
上門追債,要記清債務(wù)人的車牌號碼、辦公地址、職工宿舍的門牌號碼;
到車管、國土、房產(chǎn)部門核實債務(wù)人車輛、房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)及抵押情況;
到工商局查詢債務(wù)人開辦的企業(yè)。
可以用債務(wù)人對外投資的股權(quán)通過股權(quán)變更來實現(xiàn)債權(quán)。盡可能地在債務(wù)人處查閱其財務(wù)報表、審計報告、評估報告或固定資產(chǎn)明細帳。
值得注意的是,對于債務(wù)人的對外債權(quán)和應(yīng)收款,也可以通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式,由債務(wù)人的債務(wù)人直接向我們清償債務(wù)。
對于債務(wù)人的資產(chǎn),容易忽略的還有其無形資產(chǎn),包括商標、專利、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利,這些都可以折抵債務(wù)。
7、及時查閱債務(wù)人的工商登記檔案,從股東出資、設(shè)立、注銷等多個角度爭取由股東、上級單位、承包人等來為債務(wù)承擔連帶賠償責任,增強債務(wù)清償能力。
工商登記是一個企業(yè)設(shè)立、變更、終止情況的真實記載。因此,如果債務(wù)人沒有償債能力,一定要及時查閱工商登記資料,從其他方面尋找償債義務(wù)方并及時向其追索債務(wù)。
(一)可以向沒有履行出資義務(wù)或虛假出資、抽逃出資的股東單位和個人要求清償。
要查清楚債務(wù)人的開辦單位或股東出資的情況,核實注冊資金(財務(wù)上叫實收資本)到位了沒有。如果股東或開辦單位出資不實,應(yīng)以虛假出資額或抽逃出資額為限對債務(wù)人的債務(wù)承擔連帶清償責任。對于非公司制的企業(yè)法人,如果注冊資本的出資沒有達到《企業(yè)法人登記管理條例》規(guī)定的最低限額,開辦單位應(yīng)對其全部債務(wù)承擔責任。我們可以將股東或開辦單位列為共同被告一并要求償還債務(wù),對債權(quán)人而言,多了一個還款保障。即使我們沒有債務(wù)人注冊資本不到位的確鑿證據(jù),但只要有初步證據(jù),就可以一并起訴股東或開辦單位。上了法庭,舉證責任就在股東或開辦單位了。你說你出資到位了,光有驗資報告還不行,前幾年驗資程序本來就不規(guī)范,就是現(xiàn)在,幾百塊錢也可以買到假的驗資報告,你必須拿出證明你出資到位的會計憑證來,實收資本帳可以作假但會計憑證是偽造不了的。當然,假如股東或開辦單位出資真的到位了,我們也就放棄對其訴訟請求了,我們也就放棄對其訴訟請求或者由法庭駁回,告錯了也無所謂。這是一種訴訟策略。
(二)出具虛假驗資報告的中介組織。
假如會計師事務(wù)所出具了虛假的驗資報告,根據(jù)最高法院的司法解釋,會計師事務(wù)所還應(yīng)以虛假驗資金額為限對債務(wù)人的債務(wù)向債權(quán)人承擔賠償責任,我們也可一并將會計師事務(wù)所推上法庭。
(三)企業(yè)掛靠單位。
這類情況在鄉(xiāng)鎮(zhèn)私企較為常見,名為全民、集體,實為私營企業(yè)。通過調(diào)查債務(wù)人的工商檔案,還可查明債務(wù)人掛靠開辦單位。由于私營獨資、合伙企業(yè)主對其債務(wù)承擔的是無限責任,我們也可向其合伙人、出資人以個人資產(chǎn)要求償債。
(四)要求違法清算解散的責任人來承擔債務(wù)清償義務(wù)。
債務(wù)人未經(jīng)正常清算程序便歇業(yè)或被吊銷營業(yè)執(zhí)照了。有的債權(quán)人一看,債務(wù)人都不存在了還怎么追款,財務(wù)上便做了呆帳處理。其實不然,如果債務(wù)人未經(jīng)正常清算程序,可以狀告其開辦單位作為被告參加訴訟,由清算的資產(chǎn)償債。
(五)可以有內(nèi)部承包人和發(fā)包人共同償還債務(wù)。
還有的債務(wù)人內(nèi)部承包了,也可以將承包人一起告,承包人對債務(wù)人的債務(wù)負連帶責任。總之,承擔債務(wù)的被告越多,對債權(quán)人的保障就越大。
8、律師催款函
律師函作為一種專業(yè)法律文書,其功能和作用很多。律師函是律師事務(wù)所所發(fā)出的,不具有任何強制效力,但是由于律師事務(wù)所和律師的特殊地位,律師函的作用是一般的商務(wù)函件所不能相比的。收到律師函的人一般都會比較重視,下意識的認為律師函所陳述的事項已經(jīng)上升到法律層面,法律和官司距離自己已經(jīng)不再遙遠,一定會進行綜合分析考慮,這樣就有利于義務(wù)的履行。筆者認為敦促函有一下幾方面的作用:
第一,律師函可以有效的中斷訴訟時效。
很多人都知道一般的債務(wù)超過兩年就不能再要了,這種理解雖然不是很正確,但是法律確實規(guī)定了超過兩年訴訟時效就喪失了勝訴權(quán)?,F(xiàn)實生活中常見一種欠款糾紛:債務(wù)人出具了欠條,雖然債權(quán)人多次主張催要欠款,但是由于不了解訴訟法律規(guī)定,沒有搜集保存催要欠款的相關(guān)證據(jù),一旦欠條上顯示的還款期限超過兩年,法庭上債務(wù)人提出超過了訴訟時效,盡管法院可能查明了欠款的事實,但是由于債權(quán)人不能提供不超過訴訟時效的證據(jù),法院也會判決債權(quán)人敗訴的。而敦促律師函由律師起草,在律師的指導(dǎo)下或律師親自送達給第三方,作為專業(yè)人士律師在搜集證據(jù)方面與比一般人是有很多優(yōu)勢的。
第二,律師函起到先禮后兵的作用。
在沒有任何征兆的情況下,債務(wù)人收到了法院的傳票,有些愛面子或有些地位聲望的人,可能會惱羞成怒,在履行義務(wù)方面會很消極或采取敵視態(tài)度,這樣不利于債權(quán)的順利實現(xiàn)。當然這也是分情況對待,如果債務(wù)人可能轉(zhuǎn)移財產(chǎn),發(fā)送律師函就起到了提前通知對方的作用,豈不是搬起石頭砸自己的腳。
第三,律師函是一種文明、快捷、經(jīng)濟的敦促工具。
大家都知道市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟,黨中央國務(wù)院現(xiàn)在又提倡構(gòu)建和諧社會,為了敦促對方履行合同義務(wù),如果采取了不恰當?shù)亩卮偈侄危袝r候自己可能就觸犯了法律,可就應(yīng)驗了“有理的成沒理的了”的諺語。律師函通過特快專遞的方式送達,不和第三方直接解除,避免了發(fā)生不愉快的事情,特快專遞費用相比訴訟費、律師服務(wù)費和漫長的訴訟之路不僅經(jīng)濟而且快捷。
據(jù)發(fā)送律師函的經(jīng)驗來看,對方收到敦促律師函后大部分都會主動作出反應(yīng),也有相當部分及時履行了義務(wù)的,但是不成功的也很多,不過作為比較經(jīng)濟、快捷的敦促方式,還是非常有必要嘗試嘗試的。
聯(lián)系客服