南通法律咨詢熱線 獨家奉獻word版
山東省高級人民法院民一庭/《山東審判》編輯部
【專題名稱】民商法學 【復印期號】2008年09期
【原文出處】《山東審判（山東法官培訓學院學報）》(濟南)2008年2期第17～31頁
為深入研究探討婚姻家庭案件審判實務中的若干疑難問題，2008年3月28日，省法院民一庭與《山東審判》編輯部在泰安共同舉辦了“全省婚姻家庭案件審實務專題論壇”，來自省法院、部分中級法院和基層法院的法官30余人參加了這次論壇，與會代表圍繞夫妻共同債務的認定與處理、夫妻共同財產(chǎn)的分割、夫妻共同財產(chǎn)的特殊形態(tài)、婚姻契約的效力、無效婚姻和可撤銷婚姻案件的審理等專題進行了探討交流。
第一單元：夫妻共同債務的認定與處理
趙軍蒙(濟南中院民五庭法官)：夫妻共同債務的認定與處理
夫妻共同債務是指夫妻雙方因婚姻共同生活及在婚姻關系存續(xù)期間履行法定扶養(yǎng)義務所負的債務。正確劃定夫妻共同債務與夫妻個人債務之間的界限，在于維護夫妻的共同利益、夫或妻的個人利益以及第三人的合法權益。
一、離婚案件中夫妻共同債務的認定與處理
(一)夫妻共同債務的判斷標準
一是夫妻有無共同舉債的合意，如夫妻雙方共同在借據(jù)上簽字或事后認可對該筆債務知情。二是夫妻是否共享舉債所帶來的利益。三是夫妻雙方內(nèi)部約定共同承擔某筆(些)婚前或婚后一方所負債務。
(二)離婚案件中夫妻共同債務的舉證責任
在離婚案件中，一方當事人為多分財產(chǎn)或逃避債務，在訴前或訴訟期間制造虛假借據(jù)，主張其在婚姻關系存續(xù)期間以個人名義所負債務為夫妻共同債務；而另一方當事人往往辯稱對所負債務不知情。這時如果機械地套用最高院婚姻法解釋(二)第24條的規(guī)定，讓不知該筆債務存在的另一方承擔證明“借款的配偶與出借人明確約定為個人債務或者夫妻原本實行分別財產(chǎn)制而債權人事先知道該約定”的舉證責任，可能導致夫妻一方與案外人惡意串通虛構債務以損害夫妻另一方財產(chǎn)利益的后果。
我們認為，對于夫妻共同債務的認定問題，除根據(jù)婚姻法及司法解釋(一)、(二)外，還需結合最高人民法院1993年11月3日發(fā)布的《關于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第17條第1款之規(guī)定，考慮所負債務是否用于夫妻共同生活或為履行法定撫養(yǎng)義務。為查明相關事實，應合理分配舉證責任如下：
1.主張個人名義所舉之債為夫妻共同債務的配偶一方，應提供與債權人的借據(jù)，并且證明其舉債所帶來的利益由夫妻共享。
2.在加重主張債務方的舉證責任后，辯稱不知情該筆債務存在的另一方當事人應根據(jù)《婚姻法》第19條第3款的規(guī)定提供反駁證據(jù)，即證明債權人知道夫妻雙方實行約定財產(chǎn)制并明知其債權由夫妻一方債務來實現(xiàn)。
在此類案件，對可疑夫妻共同債務的處理應當嚴格證據(jù)審查，可以通知債權人親自出庭作證；如對方當事人對債務不予認可并且已有證據(jù)難以查明事實的，可告知債權人另案起訴主張權利。
二、對“離婚逃債”行為的規(guī)制
“離婚逃債”現(xiàn)象是夫妻為規(guī)避婚姻關系存續(xù)期間產(chǎn)生的夫妻共同債務，假借離婚之名，將全部或大部分夫妻財產(chǎn)協(xié)議歸另一方所有，由沒有償債能力的一方負擔全部債務。債權人因既無法申報債權也無權請求認定該行為無效而只能采取訴訟方式請求債權。因此，在離婚糾紛之外的有些債權債務糾紛中也涉及對夫妻共同債務的認定與處理問題。
規(guī)制“離婚逃債”行為的方式如下：
1.如果債務人的離婚訴訟正在進行，債權人已于此前或于此后起訴債務人夫妻一方或雙方的，離婚案應先行中止，待債務案審結后恢復審理。
2.如果債務人已離婚，并通過離婚協(xié)議將財產(chǎn)處分給另一方而自負全部債務，或雙方串通隱瞞債務的，債權人可根據(jù)《婚姻法》解釋(二)第25條之規(guī)定，在起訴時應列離婚的雙方為共同被告。
3.夫妻雙方的債務分擔應征詢債權人的意見。在人民法院對離婚夫妻債務分擔問題進行處理時，應避免夫妻共同債務通過協(xié)商或法院判決由一方承擔，而實際發(fā)生代行債權人對債務人變更的法律后果因此，對夫妻共同債務的分擔，有必要通知債權人到場，征詢他們的意見。
4.法院在確定夫妻一方清償債務的同時應明確另一方負連帶清償責任。法院應對當事人的離婚協(xié)議進行審查，當事人不能將其按份承擔債務的內(nèi)部約定擴及到外部效力，即約定“一方享有全部夫妻財產(chǎn)，另一方負擔全部債務”，來免除對債權人的連帶清償義務。法院可以對已查明的夫妻共同債務在判決主文中明確償還方式：由夫妻一方承擔共同債務且另一方負連帶責任，由此減輕債權人的訴累，從而更有效地保護債權人的合法債權。
萬峰(泰安市泰山區(qū)法院法官)：未經(jīng)夫妻雙方共同認可的債務在離婚訴訟中應不予處理
在離婚訴訟中，對于雙方當事人共同認可的共同債務，應當予以認定，并以判決或調解的方式明確雙方應承擔的份額。而對于未經(jīng)夫妻雙方共同認可的債務應一律不予處理。
因為我國《婚姻法》及相關司法解釋中關于夫妻共同債務的規(guī)定，其本意在于優(yōu)先保障債權人的利益實現(xiàn)并明確夫妻離婚后的還債義務，保護交易安全、促進財產(chǎn)流轉。在夫妻雙方對共同債務共同認可的情況下，對債務及其在夫妻間的分擔以判決書或調解書的形式予以確定，應該還具有保全證據(jù)的意義。它可以有效防止雙方離婚后，由于個人經(jīng)濟條件等因素的變化，對本無爭議的事實以不誠信的態(tài)度予以否認、混淆，影響司法機關對債權債務關系及其性質的認定，進而使債權人的利益無法保障。
但是，當夫妻雙方在離婚訴訟中對夫妻共同債務的有無產(chǎn)生爭執(zhí)時，法院再花費大量的時間和資源，去審查債務的真實性及數(shù)額的確定性，并對債務如何在夫妻之間承擔予以確定，卻得不償失。因為，如前所述，夫妻生活具有隱秘性，是否確有負債、負債原因為何、負債所得財產(chǎn)是否用于夫妻共同生活，難以掌握到法律上足以確信的全面、有效的證據(jù)。此時對債務的真實性及分擔份額進行判決，就有可能掉入當事人設下的虛構夫妻共同債務的陷阱，而對債務的不當處理也會引起再審程序的啟動，這種現(xiàn)象的出現(xiàn)比例即使不高，也足以影響司法的權威。如此，則不如對未經(jīng)夫妻雙方共同認可的債務應一律不予處理。這樣做，既有理論依據(jù)，也符合現(xiàn)實情況，是一種針對虛構夫妻共同債務現(xiàn)象的有效對策。
王永起(省法院民一庭副庭長)小結：一、關于夫妻共同債務的認定問題?？偟脑瓌t是，夫妻關系存續(xù)期間所欠的債務，應認定為夫妻共同債務，在這個前提下，再考慮其他因素。夫妻共同債務認定問題主要是當事人舉證問題。這里面近親屬作為債權人的情況比較普遍，現(xiàn)在也沒有很好的解決辦法，只能通過強化舉證責任來解決。二、關于夫妻共同債務的分割問題，焦點問題是能否在離婚時進行分割。如果夫妻雙方認可該債務，可以分割。一方舉債，另一方不認可的，原則上可以通過庭審調查認定后分割，不予分割是例外。因為夫妻共同財產(chǎn)及由此產(chǎn)生的債權債務關系是相互聯(lián)系的，與婚姻關系密切相關，夫妻雙方對共同債務承擔連帶責任，是法律明確規(guī)定的，不管是否分割，都改變不了這一規(guī)定?？紤]到訴訟效益，在離婚案件中如果沒有其他例外情況，應當分割夫妻共同債務，而如何分割，不會影響債權人的利益。有些因證據(jù)復雜難以認定的債務可以暫時不予處理，但離婚后的處理仍應堅持上述基本原則。夫妻一方因為侵權產(chǎn)生的債務，原則上應當由侵權人負責，但實際的情況比較復雜，應結合具體情況把握。
第二單元：夫妻共同財產(chǎn)的分割
厚德順(德州中院民一庭法官)：當前離婚案件中新型夫妻共同財產(chǎn)的分割
一、夫妻以一方名義在有限責任公司出資的分割
最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》第16條對夫妻關系存續(xù)期間，夫妻以一方名義在有限責任公司出資的處理做出了規(guī)定，但該規(guī)定的前提是夫妻雙方離婚時就轉讓份額與價款達成一致意見。如果夫妻雙方未達成一致意見如何處理沒有規(guī)定。我們認為應當根據(jù)不同情況，作出不同處理：
1.如果公司股權價值具備鑒定條件，當事人均不申請對股權價值進行鑒定，可告知當事人就公司股權問題另行訴訟，離婚案件中不予處理。
2.如果當事人申請對股權價值進行鑒定，也具備鑒定條件，可以啟動鑒定程序，以確定股權價值，對另一方進行折價補償。
3.當事人申請對股權價值進行鑒定，但不具備鑒定條件，可以由當事人征求公司其他股東的意見，如果超過半數(shù)的股東同意轉讓，其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權的，股東的配偶可以依照公司法的規(guī)定，成為公司股東；如果過半數(shù)股東既不同意轉讓，又不購買該出資額的，視為同意股東配偶成為公司股東。
4.夫或妻一方要求直接就股權現(xiàn)金價值進行分割的處理。主要包括兩種情況：一是夫或妻一方要求直接就股權現(xiàn)金價值進行分割，另一方拒絕分割股權現(xiàn)金價值的；二是一方同意就股權現(xiàn)金價值進行分割但公司其他股東明確表示反對的。分割股權現(xiàn)金價值對公司資本勢必會造成影響，如果不分割，則對非股東一方顯示公平。我們認為兩方面利益應當兼顧，可區(qū)分不同情況區(qū)別對待：(1)如分割現(xiàn)金價值，剩余的最低注冊資金符合《公司法》的規(guī)定，且不會對公司經(jīng)營有重大影響，應支持其訴訟請求。(2)如分割現(xiàn)金價值，剩余的最低注冊資金不符合《公司法》的規(guī)定，或且對公司經(jīng)營有重大影響，則對出資額部分暫不做處理。在此情況下，我們應當注意保護其他股東的合法權利，不能損害到第三人的利益。
二、知識產(chǎn)權的財產(chǎn)期待利益的分割
離婚時未明確取得的知識產(chǎn)權的財產(chǎn)收益，即知識產(chǎn)權的期待利益，是否可以作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割在實踐中存在不同認識，我們的觀點是知識產(chǎn)權的預期收益應當作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。理由：1.法律并沒有排除離婚時未明確取得的知識產(chǎn)權的財產(chǎn)收益不作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割。2.夫妻一方從事知識產(chǎn)權創(chuàng)作，另一方往往在家庭事務、贍養(yǎng)老人等方面做出了很大貢獻，知識產(chǎn)權的預期收益不進行分割，對知識產(chǎn)權人配偶是不公平的。
夫妻財產(chǎn)中知識產(chǎn)權的期待利益的分割方式：
1.折價補償。在離婚時能夠確定具體經(jīng)濟價值的，可以聘請專業(yè)人員對該知識產(chǎn)權的期待利益進行估價，然后將其分給享有人身權的夫妻一方所有，由該方給予對方相應的補償。
2.判決中明確期待利益的請求權。知識產(chǎn)權的價值在一定程度上由市場環(huán)境、社會需求、工藝水平等多方面的因素決定，在離婚時無法確定具體經(jīng)濟價值的，夫妻雙方在離婚時可以暫不分割，允許一方對另一方離婚后處分知識產(chǎn)權取得的收益享有請求權。
三、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的處理
可以作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割的土地承包經(jīng)營權主要有兩種情形：一是一方家庭在其婚前取得的土地承包經(jīng)營權，婚后分家所分得的土地承包經(jīng)營權；二是婚后一方繼承或受贈所得土地承包經(jīng)營權。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的分割涉及婚姻法、物權法、土地管理法、農(nóng)村土地承包法等多部法律，在分割土地承包經(jīng)營權時既要符合上述法律規(guī)定，又要注重保護離婚婦女的合法權益，還要符合有利于生產(chǎn)，方便經(jīng)營、管理的原則。我們認為可根據(jù)夫妻雙方的情況以及土地承包經(jīng)營權的特點采取分割經(jīng)營、折價補償、輪流耕種、保留分割請求權等不同的分割方式。
四、夫妻離婚時保險金的分割
(一)家庭財產(chǎn)兩全保險的分割。該險種類似于銀行儲蓄，保險金期滿后，無論是否發(fā)生過保險事故或是進行過保險賠償，其本金均要返還給被保險人。在財產(chǎn)分割時，應當首先辦理保險變更或者解除手續(xù)。如果是辦理變更手續(xù)的，應當由受益的一方按照可能受益的標準給與對方一般的補償；如果是辦理解除手續(xù)的，保險公司在扣除保險責任開始之日起到合同解除之日止期間的保險費后，將剩余的儲金部分返還，對于該返還部分屬于夫妻共同財產(chǎn)進行分配。
(二)人身保險金的處理。雖然人身保險具有人身屬性，但不能將在夫妻關系存續(xù)期間所獲得的各類人身保險金均認定一方的個人財產(chǎn)。我們認為，夫妻一方因人身傷害或因患疾病所獲得的保險賠償金，主要用于受害人的治療、生活，是對個人傷害的恢復和彌補費用，故只能作為個人財產(chǎn)。夫妻一方所得的人壽保險金與傷害賠償金不同，應當看作共同財產(chǎn)投資獲得的收益，不能作為個人財產(chǎn)，而應當參照婚姻法解釋(二)關于養(yǎng)老保險金的規(guī)定列為共同財產(chǎn)，不論是已經(jīng)取得或者應當取得的部分都要按照共同財產(chǎn)進行分割。
五、夫妻離婚時股票的分割
我國目前發(fā)行的股票按其是否向社會公眾發(fā)行分為兩種：一是社會公眾股；一是企業(yè)內(nèi)部職工股。針對以上兩種股票，其分割方式也有所不同。對于社會公眾股，如果是記名的，一般應分割給在股票上記名的一方所有，如果是無記名的股票，則應先由雙方協(xié)商，協(xié)商不成的可將股票判給了解股票知識的一方當事人，如果雙方均具有這方面的知識，則可采取競價方式來確定股票所有權的歸屬。對于內(nèi)部職工股，由于其是限制流通的股票，不得分割給另一方所有，它只能由企業(yè)內(nèi)部職工一方所有，只能以折價補償?shù)姆绞竭M行分割。
朱奉剛(濰坊中院民一庭審判長)：離婚經(jīng)濟幫助的幾個問題
一、經(jīng)濟幫助的適用條件
根據(jù)《婚姻法》第42條的規(guī)定，離婚時的生活困難幫助是指夫妻離婚時，如一方生活困難，經(jīng)雙方協(xié)議或法院判決，由有條件的另一方從其個人財產(chǎn)中給予生活困難一方適當資助的制度?！痘橐龇ā返?/span>42條對此稱為“幫助”，財產(chǎn)分割意見第14條也有“經(jīng)濟幫助”的提法，實踐中一般稱之為“離婚經(jīng)濟幫助”。該種經(jīng)濟幫助具有對生活困難一方予以“扶養(yǎng)”的性質，但這種扶養(yǎng)不同于夫妻關系存續(xù)期間的相互扶養(yǎng)，也不是夫妻法定扶養(yǎng)義務的繼續(xù)和延伸，而是從原夫妻關系中派生的扶助和義務，婚姻法對此予以明確規(guī)定，這種義務為法定義務。離婚困難幫助，應當符合以下三個基本條件：
一是須以離婚為先決條件?；橐龇ǖ?/span>42條的規(guī)定“離婚時”，應是指雙方在解除婚姻關系的同時，即離婚困難幫助必須以離婚為先決條件，它是雙方離婚時一方給予另一方有條件的幫助，是從原婚姻關系中派生出來的一種責任，依附于雙方的婚姻關系解除。這種困難幫助既適用于人民法院的訴訟裁判離婚，也適用于民政部門協(xié)議登記離婚，但必須以離婚為條件。雙方夫妻關系解除之后，生活困難的一方再請求經(jīng)濟幫助，不屬于婚姻第42條規(guī)定的范圍。
二是須以一方生活困難為條件。按照婚姻法解釋(一)第27條的規(guī)定，生活困難才需對方給予經(jīng)濟幫助，該困難為絕對困難，即依靠離婚時自己的力量不能維持最基本生活，這是國家規(guī)定的給予經(jīng)濟幫助的基本條件。在許多離婚案件中離婚當時，一方個人所有的財產(chǎn)及分得的共同財產(chǎn)很少，確實無法維持當?shù)鼗旧钏剑窃摲接泄潭ǖ墓ぷ?，每月有一定的收入，能夠維持當?shù)鼗旧钏疁?，不屬于生活困難之列，這種情況不能看作婚姻法上的生活困難。實踐中在認定生活困難時，應正確理解“離婚時”的時間段問題，即包括離婚當時，也包括離婚后一定時期之內(nèi)。婚姻法上的生活困難，應當從嚴掌握，限定于生活絕對困難。
三是對方須有負擔能力。困難幫助要求相對方經(jīng)濟狀況較好，具備給予生活困難方幫助的能力，這是離婚困難幫助的重要條件。離婚時，如果夫妻雙方均生活困難，離婚困難幫助自然失去了存在的意義。筆者認為，有負擔能力是指該方在給予困難方一定幫助后，以其個人財產(chǎn)仍能達到能夠達到并超過當?shù)鼗旧钏疁?。如何衡量另一方有?jīng)濟幫助能力？法律沒有明文規(guī)定，但是另一方有一技之長，或在事業(yè)取得了較大成功，其一技之長或事業(yè)的成功短時間內(nèi)可能轉化成謀取經(jīng)濟利益的能力，這種情況下，也應當認定該方具有經(jīng)濟幫助的能力。實踐中判斷一方是否具有經(jīng)濟能力，不僅要看離婚當時擁有財產(chǎn)的多寡，而且要看在可以預見的一定時間內(nèi)潛在的經(jīng)濟能力，可以根據(jù)一般社會經(jīng)驗，合理的運用心證。
二、經(jīng)濟幫助“適當”標準的把握
修訂前的婚姻法規(guī)定，離婚時如一方生活，另一方應給予適當?shù)慕?jīng)濟幫助，據(jù)此在實踐中往往以金錢形式裁判經(jīng)濟幫助。修訂后的婚姻法將此修改為另一方應從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當幫助，即對幫助指向的對象進一步拓寬，其可以是住房，也可以是其他個人財產(chǎn)，不再局限于金錢幫助?；橐龇ㄋ痉ń忉?/span>(一)第27條又對住房幫助作出進一步規(guī)定，可以是住房的所有權，也可以是使用權。對于經(jīng)濟幫助的數(shù)額，國家法律及最高人民法院的司法解釋沒有明確規(guī)定，何為適當？筆者認為應當依照法律規(guī)定的本意來理解：即生活困難應當幫助，生活不困難就不必幫助，幫助至生活困難的一方在一定時期內(nèi)達成當?shù)鼗旧钏郊纯?。幫助?shù)額過高不符合法律本意，也易損害給予幫助一方的財產(chǎn)權益。審判實踐中住房及金錢經(jīng)濟幫助的數(shù)量，筆者認為按下列方式確定較為適當：
(一)住房幫助
住房是最基本的生活條件，離婚后沒有住處的屬于生活困難，婚姻法司法解釋(一)第27條第2款對此明確作出規(guī)定。離婚后一方?jīng)]有住房，而另一方擁有住房，可裁判住房的所有權或者使用權予以幫助。如果另一方住房面積較大并便于分割居住，可以判決住房的所有權，幫助的住房面積最少使一方能夠居住生活，現(xiàn)在部分地區(qū)制訂了住房困難標準，該標準一般根據(jù)當?shù)仄骄幼∶娣e下浮一定比例確定，有的地區(qū)8.5平方、有的地區(qū)10平方不等，住房所有權幫助時應參考該困難標準確定，但不應過高。如果另一方有多處住房，總住房面積較大，可以按當?shù)刈》康钠骄娣e確定。如果農(nóng)村住房為平房，則至少一間房屋及相應的院落等。如果因房產(chǎn)價值過高而在住房困難標準面積或一間平房面積以下裁判，經(jīng)濟幫助的實質意義就會喪失。如果另一方住房只有一處，可以確定幫助的形式為使用權，住房使用期限應按照財產(chǎn)分割意見第14條的規(guī)定，一般不超過兩年。
(二)金錢幫助
國家雖然規(guī)定了多種經(jīng)濟幫助形式，但金錢幫助便于執(zhí)行，雙方當事人也能接受，審判實踐中仍以此為主。離婚后雙方不再具有夫和妻的權利義務關系，金錢經(jīng)濟幫助應當是一次性的，金錢幫助數(shù)額應參考現(xiàn)有規(guī)定精神標準確定。
1.困難補差標準。根據(jù)婚姻法及司法解釋的規(guī)定，依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的共同財產(chǎn)，無法維持當?shù)鼗旧钏綖樯罾щy，對方應予幫助。反過來理解，如果能夠達到當?shù)鼗旧钏?，則不需對方的經(jīng)濟幫助，因此，給予的經(jīng)濟幫助能夠滿足生活困難一方達到當?shù)鼗旧钏?，該幫助?shù)額可以理解為適當。對于當?shù)鼗旧钏?，可以參照當?shù)鼐用竦娜司M性支出標準來確定。離婚時，生活困難的一方雖然擁有部分個人財產(chǎn)，也分得部分共同財產(chǎn)，這些財產(chǎn)能夠用于基本生活消費的部分，在補差時應考慮減扣。對于補差的期限，參考司法解釋中住房使用權幫助的期限，一般不超過兩年。對于有勞動能力、離婚后很快能夠自食其力、短時間內(nèi)可能再婚的等具體情況，經(jīng)濟幫助數(shù)額可以適當降低。對于喪失勞動能力，沒有其他生活來源的，幫助數(shù)額可視具體情況予以提高。離婚時一方如患有疾病，離婚后必然有醫(yī)療等費用支出的，認定其是否生活困難并確定經(jīng)濟幫助時，應先將其日后治療必需的費用考慮在內(nèi)。
2.住房折價標準。前已述及，法律允許兩年的住房使用權或者一定面積的所有權幫助，因此確定金錢幫助時，一是按照擁有住房一方現(xiàn)住房兩年的房租金計算，二是按照當?shù)刈》坷щy標準或人均面積、或者一間平房的市價標準計算，將住房的該折價作為對生活困難一方的幫助，也符合國家規(guī)定的精神。
筆者認為，按照以上方法確定經(jīng)濟幫助，能夠解決離婚生活困難一方的基本生活，應屬適當。但個案千差萬別，當事人對經(jīng)濟幫助的理解也參差不齊，雙方的財產(chǎn)狀況法庭也不一定能完全掌握，依上述方法確定的幫助，不一定起到很好平衡糾紛、化解矛盾的效果。實踐中還要發(fā)揮調解作用，征求雙方經(jīng)濟幫助的底線。如雙方就經(jīng)濟幫助問題達成一致，應當確認協(xié)議的約束力，如果不能達成協(xié)議，也為裁判提供考量空間。
對于訴訟前雙方離婚協(xié)議中經(jīng)濟幫助的條款約束力問題，婚姻法及最高法院的司法解釋沒有明確規(guī)定，但經(jīng)濟幫助的本質是將給予幫助一方的個人財產(chǎn)處分歸生活困難一方所有，此類約定雖因離婚的身份關系引起，但屬于財產(chǎn)所有權關系變動的范圍，用合同法原理調整并無不當，因此該類協(xié)議簽訂時如果不存在欺詐、脅迫等情形，應認定協(xié)議條款的約束力，并予裁判。
三、涉及經(jīng)濟幫助的幾個程序性問題
(一)經(jīng)濟幫助的釋明權問題
最高人民法院證據(jù)規(guī)則規(guī)定，人民法院有義務向當事人說明舉證的要求及法律后果，使其能夠正確舉證，經(jīng)濟幫助也不例外。得到經(jīng)濟幫助，是生活困難一方當事人的法定權利，但是法律又規(guī)定，經(jīng)濟幫助以離婚為前提條件，并須在離婚時提出，如果離婚時沒有提出，則離婚后不能再因此請求司法救濟。同時不告不理也是人民法院民事審判的一項基本原則，如果當事人未予請求，人民法院則不便裁判，離婚弱者的合法權利難予保障。因此，法官應當就請求經(jīng)濟幫助，特別是生活困難及對方負擔能力事實的舉證問題向當事人作合理的釋明。
(二)村居委生活困難證明的證明力問題
離婚訴訟中，主張生活困難一方的當事人負有生活困難事實的舉證責任，當事人通常提供的主要證據(jù)為其所在的村委或居委會以單位名義的出具證明，證明內(nèi)容一般為某人系我村居民，沒有經(jīng)濟收入，生活困難等諸如此類，有人認為生活困難一方已經(jīng)完成舉證責任。筆者認為，村居委的上述證明不具有證明力，因為離婚時雙方當事人已分居生活，所在的村居委與該方當事人存有利害關系，同時村居委的證明本質是一種證人證言，但出證人員一般不到庭作證，證明的內(nèi)容簡單，客觀真實性差，不能證明當事人的生活困難事實。
生活困難是一種生活狀態(tài)，是否困難要根據(jù)其個人財產(chǎn)的情況及當?shù)氐幕旧钏椒治雠袛?。當?shù)鼗旧顦藴适腔竞愣ǖ?，其個人現(xiàn)有財產(chǎn)及可能分得的夫妻共同財產(chǎn)，在審理離婚案件時一般已先行查清，影響其財產(chǎn)量的因素還有其經(jīng)濟收入與必然支出。因此，是否生活困難的舉證重點除已有財產(chǎn)外，還在于其收入與支出狀況。就其收入而言，如果其未舉證證明喪失收入能力，則應認定其有收入能力，能夠達到當?shù)仄骄杖胨?。就其必然支出而言，其也應提供確實充分的證據(jù)證明，如身患疾病、供奉老人等。綜合當事人的個人現(xiàn)有財產(chǎn)、離婚可能分得的財產(chǎn)、離婚前后一個階段的收支情況后，再對照當?shù)氐幕旧顦藴?，是否生活困難就能確認。對方如對該生活困難的事實提出異議，則發(fā)生舉證責任轉移問題。
考量當事人的收入水平時，還應正確對待其庭審陳述。很大一部分離婚案件涉及孩子撫養(yǎng)問題，爭養(yǎng)孩子現(xiàn)象時常發(fā)生，爭養(yǎng)孩子時一方往往對自己的收入作虛高的不實陳述，作為得到孩子撫養(yǎng)權的有利條件之一，而對方則從多要孩子撫養(yǎng)費用和不必給予經(jīng)濟幫助目的考慮，認可上述收入陳述，依照證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，一方的收入水平應予確認。但該方的實際收入并非其真實意思，對其陳述應正確對待，實事求是地認定。
(三)二審經(jīng)濟幫助的裁判問題
離婚經(jīng)濟幫助是否為單獨的訴訟請求？二審能否就經(jīng)濟幫助問題直接加判？最高人民法院關于適用民訴法若干問題的意見第182條規(guī)定，對當事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則進行調解，調解不成的，發(fā)回重審。此就涉及經(jīng)濟幫助是否應當由當事人明確提出訴訟請求的問題。如果將經(jīng)濟幫助問題理解為當事人的獨立訴訟請求，根據(jù)民訴法解釋的意見，遺漏時先行調解，調解不成應當發(fā)回重審；超出一審訴訟請求的裁判，二審就應予撤銷。這樣一審判決易處于不確定狀態(tài)，當事人的訟累也會大大增加，糾紛更不利于解決。筆者認為，不應將經(jīng)濟幫助問題認為是獨立的訴訟請求，因為是否給予經(jīng)濟幫助、給予何種經(jīng)濟幫助、給予多少經(jīng)濟幫助，最終影響到的是離婚雙方的財產(chǎn)量問題，也應屬于離婚的財產(chǎn)分割范圍，當事人提出了財產(chǎn)分割請求，應包括經(jīng)濟幫助問題。一審釋明后當事人明確不予請求的，視為其放棄自己的權利，一二審不應給予經(jīng)濟幫助裁判。一審未予釋明也未裁判的，二審也可以直接加判。一審判決經(jīng)濟幫助的方式與數(shù)額，屬于一審裁量范圍，應慎重調整，如有不適，依據(jù)生活困難的具體情況，征求雙方意見后改判。
筆者注意到，2007年新修訂的《民事訴訟法》第179條第1款第12項規(guī)定，原判決遺漏或者超出訴訟請求的，人民法院應予再審。但因經(jīng)濟幫助問題應屬財產(chǎn)分割范圍，不應認為獨立的訴訟請求，同時婚姻法規(guī)定經(jīng)濟幫助應在離婚時提出，因此離婚判決生效后，當事人以原判決遺漏或超出經(jīng)濟幫助訴訟請求為由請求再審的，不應再審。
張廣乾(泰安中院民一庭副庭長)：離婚訴訟中農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的處理
我國《婚姻法》第39條第2款規(guī)定：“夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有的權益等，應當依法予以保護”，剛剛施行的《物權法》也將農(nóng)村土地承包經(jīng)營權規(guī)定進去，并加以物權保護。但上述法律及最高人民法院司法解釋均未對離婚時涉及土地承包經(jīng)營權的分割處理作出具體規(guī)定。
一、土地承包經(jīng)營權的認定和分割應把握的原則
一是注意保護土地的整體利用功能，充分實現(xiàn)土地的利用價值的原則。
二是注意保護婦女兒童的合法權益的原則。
三是注意兼顧保護其他家庭成員的利益的原則。
四是注意實體裁判的公平原則。
二、土地承包經(jīng)營權的分割方式
(一)實物分割方式。夫妻雙方婚后共同取得的土地承包經(jīng)營權應認定為夫妻共有的財產(chǎn)權益，如適宜實際分割的可采取實物分割的方式來處理。具體分割時要注意征求雙方的意見，根據(jù)土地的實際狀況，在不破壞土地的整體利用功能的前提下，本著照顧婦女和子女的原則進行實物分割，雙方對分得的土地繼續(xù)承包經(jīng)營。
(二)折價補償方式。如果土地的狀況不適宜具體分割，則考慮采用折價補償?shù)姆绞絹硖幚?，一方退出承包?jīng)營，另一方繼續(xù)經(jīng)營，由繼續(xù)經(jīng)營的一方給對方合理的補償?？紤]到土地的經(jīng)營效益呈不確定性，一般不要采取一次性補償方式，可以按季或年進行補償，但實際操作起來比較煩瑣，有待進一步研究。當然對承包經(jīng)營的林地因林木的價值容易計算，直接評估分割即可。
(三)輪流經(jīng)營方式。如果夫妻雙方均不愿意放棄經(jīng)營土地，采取其他方式又不適宜的，可以考慮采取輪流經(jīng)營的方式來處理，公平保護雙方的承包經(jīng)營權。采取此種方式時，可以將輪流經(jīng)營的周期適當延長一些，如確定每人經(jīng)營三到五年，以提高經(jīng)營一方投入的積極性和避免一方掠奪性生產(chǎn)經(jīng)營。是否能夠達到上述效果有待實證分析和研究。
(四)流轉收益直接分割方式。采取這種方式主要是針對夫妻共同將所承包經(jīng)營的土地進行流轉(如轉讓、轉包、出租、入股等)而獲得貨幣或產(chǎn)品收益的情形。土地被依法征用、占用而獲得的青苗補償、附著物補償、安置補助費和土地補償費，如果夫妻關系存續(xù)期間獲得上述補償，應認定為共同財產(chǎn)直接予以分割即可。當然，如果系一方婚前享有土地承包經(jīng)營權而獲得的安置補償費和土地補償費，不應認定為夫妻共同財產(chǎn)，因為這兩項費用具有明顯的人身屬性。青苗補償及雙方婚后共同投入的生產(chǎn)設施等附著物的補償應作為共同財產(chǎn)予以分割。
(五)共同收益的分割方式。對于婚前一方享有的土地承包經(jīng)營權，婚后雙方共同經(jīng)營所獲得的收益屬積極性財產(chǎn)收益，應認定為夫妻共同共有的財產(chǎn)予以分割。
王永起小結：一、關于夫妻共同財產(chǎn)的判斷標準。根據(jù)婚姻法和最高法院司法解釋及審判經(jīng)驗，主要有這么幾個因素：1.財產(chǎn)取得的方式。2.財產(chǎn)取得的時間，特定情況下動產(chǎn)和不動產(chǎn)的取得，要根據(jù)交付的方式判斷。婚前購買的房屋，盡管是婚后占有或取得證書，仍然不改變財產(chǎn)的歸屬狀態(tài)。夫妻之間的動產(chǎn)，法律行為取得的動產(chǎn)，要看取得是現(xiàn)實交付還是觀念交付，應根據(jù)物權法的規(guī)定判斷?；橐鲫P系中，夫妻一方通過投資建造的房屋，往往不需要登記，故應根據(jù)案件具體情況確定，不能把取得產(chǎn)權證書的時間作為唯一標準。3.財產(chǎn)的使用效力。與一方有特定人格身份關系的，或專屬于一方使用的財產(chǎn)，為個人財產(chǎn)。損害賠償金，為個人財產(chǎn)。解除勞動合同經(jīng)濟補償金，也存在很大爭論。4.雙方約定。二、關于共同財產(chǎn)分割的標準。從婚姻法的規(guī)定來看，應當平等分割。但有些財產(chǎn)形態(tài)特殊，涉及利益、權利，宜從維護物的價值，發(fā)揮物的效用的角度進行合理分割。有些權利性質的財產(chǎn)，需要根據(jù)相關法律規(guī)定確定財產(chǎn)分配原則。三、關于夫妻關系存續(xù)期間，當事人能否請求分割共同財產(chǎn)。這個問題婚姻法沒有規(guī)定，總的原則是結合物權法的規(guī)定處理類似糾紛。夫妻共同財產(chǎn)是共同共有的典型形態(tài)，故應根據(jù)物權法關于共有的規(guī)定處理。在共同共有的基礎喪失或有重大理由時可以分割?；A喪失，就是離婚。重大理由，沒有一個標準，范圍也未確定。在最高法院的司法解釋出臺之前，原則上不支持。四、關于經(jīng)濟幫助。主要涉及離婚時一方的居住權問題。目前法律體系未規(guī)定居住權，在當前情況下，不宜使用居住權的概念來解決離婚后一方的住房困難問題，而應通過婚姻法中的經(jīng)濟幫助制度來解決這個問題。
第三單元：夫妻共同財產(chǎn)的特殊形態(tài)
姜曉靜(煙臺中院民一庭副庭長)：離婚案件中涉及夫妻一方持有的公司內(nèi)部職工股的認定及處理
在審理離婚案件分割夫妻財產(chǎn)時，經(jīng)常會涉及到對夫妻一方持有的公司內(nèi)部職工股的處理問題。這種在婚姻關系存續(xù)期間一方購買并持有的內(nèi)部職工股屬于夫妻共同財產(chǎn)還是持股人的個人財產(chǎn)，審判實踐中爭議較大。主要有三種觀點：
第一種觀點認為，在婚姻關系存續(xù)期間一方購買并持有的公司內(nèi)部職工股，雖具有一定的人身性，但因其是在婚姻關系存續(xù)期間取得的財產(chǎn)，在婚姻財產(chǎn)中應認定為夫妻共同財產(chǎn)。第二種觀點認為，因為內(nèi)部職工股與特定的人身不可分離，若認定為夫妻共同財產(chǎn)與公司配發(fā)的內(nèi)部職工股的初衷相違背。所以，該股份應認定為公司職工一方的個人財產(chǎn)，而對于購買該股份所支付的款項，則應當認定為夫妻共同債權。第三種觀點認為，由于該股份具有一定的人身性，應當認定為個人財產(chǎn)。但對于該股份在婚姻關系存續(xù)期間的分紅及贈股、配股，應當認定為夫妻共同財產(chǎn)。
我們同意第一種觀點。理由如下：
公司內(nèi)部職工股是指由定向募集股份公司向其內(nèi)部職工募集、僅限于內(nèi)部職工持有的股份。該股份具有特定的人身性，即其持股人僅限于公司內(nèi)部職工。那么婚姻關系存續(xù)期間一方購買并持有的公司內(nèi)部職工股能否認定為個人財產(chǎn)？我國《婚姻法》第18條規(guī)定了五個方面的個人財產(chǎn)，公司內(nèi)部職工股不屬于前四個方面的個人財產(chǎn)。而第五個方面即其他應當歸一方所有的財產(chǎn)，是指依照其他有關法律規(guī)定歸屬于特定行為人本人享有所有權的財產(chǎn)。如夫妻一方在音樂比賽中取得優(yōu)勝而獲得的獎杯、獎牌，這類物品記載著優(yōu)勝者的榮譽，其財產(chǎn)所有權應當歸享有該項榮譽權的夫妻一方所有。公司內(nèi)部職工股則不具有此類特點，其主要是財產(chǎn)的一種表現(xiàn)形式，不具有人格方面的特殊屬性。因此，其不能作為夫妻一方的個人財產(chǎn)。
既然如此，其認定為夫妻共同財產(chǎn)，其理由更為充分：
首先，從購買的時間來看，購買行為發(fā)生在夫妻雙方登記結婚之后，即在婚姻關系存續(xù)期間。其次，從資金來源看，購買該股份的資金是雙方在婚后取得的，因該項資金是夫妻關系存續(xù)期間取得的財產(chǎn)，應被視為是夫妻共同財產(chǎn)。既然購買該股份的資金來源于夫妻共同財產(chǎn)，那么用夫妻共同財產(chǎn)購買的股份，亦應認定為夫妻共同財產(chǎn)。再次，從共同財產(chǎn)制度的理論基礎來看，共同財產(chǎn)制度之中心思想，在于夫妻因婚姻而成為財產(chǎn)之合伙人，這一理論推定所有的配偶對家庭財富積累的貢獻是相等的，只是其方式有直接和間接之分。按照這一理論，公司內(nèi)部職工股中公司的職工對公司的貢獻是直接的，而非該公司職工的配偶一方因對公司的股份投入了資金，對公司職工一方的工作給予了支持，并承擔了一部分家務，使得職工一方有時間和精力對公司的工作全力以赴，因此，非該公司職工的配偶一方對公司的貢獻是間接的。
如果一方婚前以個人財產(chǎn)購買了公司內(nèi)部職工股，則該股份應為一方個人財產(chǎn)。但該股份在婚姻關系存續(xù)期間的分紅及贈股、配股是否也是個人財產(chǎn)？內(nèi)部職工股的分紅及贈股、配股雖然是內(nèi)部職工辛苦勞動的結果，但配偶為此亦付出了勞動，他們在家務勞動、撫養(yǎng)子女以及為在公司工作的他方配偶成功提供了感情和道義上的支持，這種對公司的間接貢獻如果被忽視，有違于公平原則。因此，對一方婚前購買的公司內(nèi)部職工股在婚姻關系存續(xù)期間的分紅及贈股、配股部分，應認定為夫妻共同財產(chǎn)并依法分割。
由于該種股份的特殊性，決定了其在離婚案件審理中的分割難度，應在當事人自愿的基礎上協(xié)商解決，對于當事人無法達成一致的，應當分別情形做出處理：對于婚姻關系存續(xù)期間購買并持有的公司內(nèi)部職工股，如果離婚時持股一方同意將股份的一半分出，而公司章程對內(nèi)部職工股無特別規(guī)定的，應當由持有內(nèi)部職工股的一方將其股份的一半轉讓給其內(nèi)部職工或將其一半股份由公司收購，獲得的價金補償給另一方；如果離婚時內(nèi)部職工持股一方不同意分割股份，可將內(nèi)部職工股判歸持股人所有，由持股人按市場價值支付該股一半的價金給其配偶。
對于一方婚前購買的公司內(nèi)部職工股婚后的贈股、配股，應判歸持股一方所有，由持股一方按市場價值支付該股份一半的價金給其配偶。這樣既不違背法律及公司章程的相關規(guī)定，又體現(xiàn)了法律的公平正義。
王佳(青島市四方區(qū)法院民一庭副庭長)：對人力資本作為夫妻共同財產(chǎn)的探討
隨著經(jīng)濟的發(fā)展，人力資本在家庭財產(chǎn)積累中起著越來越重要的作用，成為家庭財富的主要源泉。由此帶來的問題是，婚姻關系存續(xù)期間增加的人力資本是否應該作為夫妻共同財產(chǎn)在離婚時進行分割。
一、人力資本應當作為夫妻共同財產(chǎn)的組成部分
人力資本的含義有廣義與狹義之分。廣義的人力資本是指凝聚在勞動者身上的知識、技能及其所表現(xiàn)出來的能力，以潛在的形式存在于人體之中，并通過生產(chǎn)勞動體現(xiàn)其價值的資本。狹義的人力資本，指的是工作機會、勞動技能等能夠帶來經(jīng)濟收益的能力，是無形財產(chǎn)。在本文中，主要采用人力資本的狹義解釋。
(一)人力資本的財產(chǎn)屬性。在知識經(jīng)濟時代，隨著教育和培訓的次數(shù)的增加，人力資本的提高，也給人帶來了更多的報酬。經(jīng)合組織的許多研究報告表明，職業(yè)培訓對工資和勞動生產(chǎn)率都有正面影響，對工資的影響大約在5％－10％之間。人力資本的提升往往以個人所獲得的學位、職業(yè)執(zhí)照為證明。人力資本的提升預示者未來收入能力的提高，也擴大了婚姻生活中無形財產(chǎn)的數(shù)量。由于獲得或增加的技能、知識和經(jīng)驗將提高未來的收入，從經(jīng)濟學上人力資本顯然是一種財產(chǎn)。根據(jù)基本民法理論，財產(chǎn)是指有經(jīng)濟價值的權利義務結合的總體。人力資本是有經(jīng)濟價值的權利的總體，屬于積極財產(chǎn)。
(二)婚姻關系存續(xù)期間增加的人力資本作為夫妻雙方共同努力的結果，理應屬于夫妻共同財產(chǎn)。在家庭生活中，承擔家務較多的一方，往往職業(yè)發(fā)展和經(jīng)濟收入受到很大牽制。而承擔家務較少或不承擔家務的另一方，往往有更多學習和發(fā)展事業(yè)的機會，會得到更多的經(jīng)濟收入，這就出現(xiàn)家庭生活的貢獻與獲得利益不平衡的現(xiàn)象。在夫妻雙方為一方人力資本投資時，不僅就接受教育或培訓花費金錢并放棄接受教育或培訓期間的收入，而且一方往往放棄了自己人力資本增加的機會，操持家務、撫育子女、照料老人，并從經(jīng)濟上、生活上和情感上為另一方人力資本的增加提供支持。一方之所以會作出這樣的投資是因為他(她)合理地相信，增加的人力資本所獲得的未來收益將由夫妻雙方共同分享。如果在離婚時一方在婚姻存取期間增加的人力資本不作為夫妻共同財產(chǎn)分割，勢必導致這一方獨享婚姻關系存續(xù)期間夫妻雙方共同投資所取得的財產(chǎn)，這顯然是對另一方財產(chǎn)權利的剝奪，以及對另一方對人力資本增加的貢獻和犧牲的抹殺。
二、夫妻財產(chǎn)中人力資本預期利益的補償
我國《婚姻法》第40條規(guī)定，夫妻書面約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務的，離婚時有權向另一方請求補償，另一方應當予以補償。這是《婚姻法》在內(nèi)容上的一個重大改變，填補了我國夫妻離婚時，夫妻一方對家事勞動沒有承認具有社會價值和經(jīng)濟價值，以及夫妻一方為另一方財產(chǎn)增值所做貢獻沒有得到經(jīng)濟補償?shù)囊粋€空白。
但該條規(guī)定在實施過程中存在著不足的方面。補償制度只適用于夫妻約定采用分別財產(chǎn)制的情形，凡是實行共同財產(chǎn)制的夫妻，無論夫妻雙方對婚姻家庭貢獻差別多大，均不適用補償制度。由于歷史和傳統(tǒng)文化的影響，中國人對婚姻普遍持有“同居共財”的觀念，人們歷來習慣于夫妻共同財產(chǎn)制，而不喜歡分別財產(chǎn)制。這就意味著，在許許多多離異的家庭里由于沒有實行約定的分別財產(chǎn)制，付出義務較多的一方請求補償根本無從談起，這顯然是不公平的。為了更好地保護在家庭中付出更多勞動和義務的一方，鼓勵那些為家庭做出犧牲者，應該取消現(xiàn)行法上要求夫妻雙方約定實行分別財產(chǎn)制的限制。凡是付出義務超過其應當承擔的義務的，應當?shù)玫窖a償。
王永起小結：一、關于婚前財產(chǎn)婚后收益的歸屬。我們認為，應當考慮物權法中原物和孳息、主物和從物的關系來處理。1.以存款的形式產(chǎn)生的收益，應當按照自然茲息歸屬原物的原則處理。2.投資產(chǎn)生的收益歸屬，主要是要正確理解《婚姻法》第17條的規(guī)定。投資取得的收益應當屬于夫妻共同財產(chǎn)，但是否應當有一個界限，收益產(chǎn)生于夫妻關系成立后的才可以。3.夫妻一方或雙方婚前購買的股票、債券等，具有很大的風險性，其增值部分容易有爭議，但虧損如何處理卻沒有說法。關鍵看財產(chǎn)的價值形態(tài)是否發(fā)生轉化。二、關于房屋的分割。1.房改房。主要取決于房改政策，房改是以家庭為單位進行的，主要考慮個人的優(yōu)惠政策，如果夫妻雙方的優(yōu)惠因素均考慮到，應作為夫妻共同財產(chǎn)。如果婚前一方參與房改，與另一方無關，應認定為個人財產(chǎn)。實踐中還有種情況，即房改時利用父母的優(yōu)惠政策取得房改房屋，原則上不能視為共同財產(chǎn)。2.關于按揭房屋的處理。一方婚前個人辦理按揭貸款，婚后以夫妻共同財產(chǎn)償還，如何處理，還沒有成熟的做法。至少有一點可以明確，婚前一方購買并按揭，如果已經(jīng)辦理了產(chǎn)權登記的，不能按照夫妻共同財產(chǎn)處理。3.違章建筑的處理問題。違章建筑的確認是行政部門的職責，法院無權確認。違章建筑往往具有一定的使用價值，婚姻家庭糾紛中原則上不要涉及到違章建筑的處理。但是如果違章建筑在處理前已經(jīng)合法化，可以作出相應的處理。三、關于夫妻公司財產(chǎn)的分割?，F(xiàn)在理論上對夫妻公司是否具有法人資格存在爭議，但公司法對此并無限制性規(guī)定。夫妻公司的法人人格并無問題。夫妻財產(chǎn)特別是經(jīng)營權的分割問題，難度比較大，處理時總的原則是維護公司組織體的穩(wěn)定，盡量不要通過分割財產(chǎn)造成公司本身秩序的混亂，可以根據(jù)情況實行不同的方案。對于夫妻雙方的股權比例可以在裁判中確定，但盡量不要劃分具體的財產(chǎn)數(shù)額。四、關于人力資本。家務勞動的價值在最高法院的判例中已經(jīng)確認，主要體現(xiàn)對家務勞動的價值的確認，在離婚時應予考慮。五、關于承包經(jīng)營權。承包經(jīng)營權的認定和分割是個非常復雜的法律問題和政策問題。承包經(jīng)營權是用益物權，其主要功能是保障。中央提出“增人不增地，減人不減地”的政策，對我們的審判有很大的影響。
第四單元：婚姻契約的效力
仲紅玲(濟寧中院民三庭副庭長)：從我國現(xiàn)行婚姻法律制度談婚姻的契約屬性
一、我國現(xiàn)行婚姻家庭法律制度中的契約屬性
婚姻關系的內(nèi)容包括夫妻間的人身關系和財產(chǎn)關系。
首先，就財產(chǎn)關系而言，其具有明顯的契約特點?！痘橐龇ā反_立了約定財產(chǎn)制，優(yōu)先于法定財產(chǎn)制，這正是當事人意志自由在婚姻財產(chǎn)關系上的反映。對于婚姻成立之后，夫妻財產(chǎn)如何確定完全由當事人協(xié)議決定。這種契約性不僅反映在對婚后所得財產(chǎn)的處理上，而且反映在婚前個人財產(chǎn)的處理上。對于夫妻財產(chǎn)約定的時間、形式、內(nèi)容等的規(guī)定也非常寬松，一般皆由當事人自己決定?！痘橐龇ā返?/span>19條規(guī)定：夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應采取書面形式，沒有約定或約定不明的適用本法之17、18條之規(guī)定。夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定對雙方具有約束力?？梢钥闯?，約定財產(chǎn)歸屬優(yōu)先于法定財產(chǎn)歸屬。說明財產(chǎn)關系完全由夫妻雙方協(xié)議決定，在雙方對財產(chǎn)沒有約定時，推定雙方對法定財產(chǎn)制達成默示協(xié)議，夫妻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸雙方共同所有，婚前財產(chǎn)歸各自所有。
就身份關系而言，婚姻仍具有契約的特征。
婚姻自由既包括結婚自由，也包括離婚自由?；橐鲎灾鳎Y婚自由，即結婚須男女雙方本人完全自主、自愿，不許任何一方對他強迫或任何第三者干涉，只要雙方當事人建立了感情，自愿組織家庭，符合婚姻法有關規(guī)定，就可登記結婚，不受家庭出身、社會地位、個人資歷、職業(yè)、財產(chǎn)等差別的限制和影響。離婚一般有兩種途徑，一是協(xié)議離婚，一是法院判決離婚。協(xié)議離婚，夫妻雙方就離婚事項達成協(xié)議而結束婚姻關系，是對婚姻契約的解除。協(xié)議離婚完全尊重雙方當事人的意志，只要雙方安排好未成年子女的生活事項，法院不作干涉。判決離婚，即出現(xiàn)法律規(guī)定的可以離婚的事由時，夫妻一方在對方不愿離婚時可以向法院提起離婚之訴，請求法院強行解除婚姻關系。在判決離婚中形式上與契約無關，但判決離婚實際是法律賦予當事人契約解除權行使的結果，在一方違背婚姻契約給對方造成損失(物質、身體、精神)時，另一方有權行使解除權而解除婚姻契約。
認識到婚姻關系的契約屬性，在某些法律規(guī)范中把婚姻作為契約來處理，有利于建設符合現(xiàn)代文明的婚姻關系，亦是探討和研究婚姻法的調整范圍的一種途徑，對我國婚姻法律制度的設計具有全局性、整體性的意義。
二、夫妻財產(chǎn)約定的效力認定
(一)對內(nèi)效力。根據(jù)《婚姻法》第19條第2、3款的規(guī)定，夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，由夫或妻一方的財產(chǎn)清償。由此可見，夫妻關于財產(chǎn)的約定并不具有對抗第三人的效力。根據(jù)合同法和物權法的一般原理，夫妻關于財產(chǎn)的約定，是雙方當事人意思的合意，通過約定來安排夫妻財產(chǎn)的分割，所以夫妻財產(chǎn)的對內(nèi)效力只及于當事人雙方，即協(xié)議生效后，就在夫妻之間及繼承人之間發(fā)生物權上的效力。夫妻雙方都必須依約定行使權利、履行義務，夫妻財產(chǎn)利益的分配也必須按照有效約定進行。民事法律行為從成立時起具有法律約束力，行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意，不得擅自變更或解除。夫妻任何一方違反財產(chǎn)約定，都將承擔相應的違約責任。夫妻雙方必須嚴格執(zhí)行財產(chǎn)約定，不得隨意變更、撤銷。確實需要變更撤銷的，須經(jīng)由夫妻雙方協(xié)商一致后，同樣以書面的形式。
(二)對外效力。財產(chǎn)協(xié)議的對外效力即財產(chǎn)協(xié)議對當事人以外的第三人(主要是債權、債務人)的效力。由于夫妻財產(chǎn)約定是在沒有外人介入的情況下，由婚姻當事人自愿訂立的，外人并不了解婚姻當事人之間的財產(chǎn)協(xié)議，因此《婚姻法》第19條第3款規(guī)定：“夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方的財產(chǎn)清償。”亦即，如果第三人不知道該約定的，應先以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償，不足部分用夫妻共有財產(chǎn)和另一方的個人財產(chǎn)清償，夫妻之間的財產(chǎn)協(xié)議的效力對外并不當然及于第三人。只有辦理了某種公示手續(xù)或為當事人知道的情況下，財產(chǎn)協(xié)議對第三人才有約束力，但對“第三人知道該約定的”的事實，夫妻一方負有舉證證明的責任。
相對債權人而言，債不是一種現(xiàn)實利益，而是一種由法律提供保障的可實現(xiàn)的期待利益。如果約定事先并沒有征得債權人的同意，則該約定不能對抗債權人。債務人不能以債務人內(nèi)部的約定來約束第三人。同樣，經(jīng)法院判決、調解所確定關于夫妻共同債務的承擔，如事先并沒有征得債權人的同意，也僅是對債務人之間關于債務份額的確認，僅對當事人具有法律的約束力，不能變更夫妻共同之債的性質。
王培富(淄博市淄川區(qū)法院民一庭法官)：我國夫妻約定財產(chǎn)制效力存在的問題及完善意見
現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)契約效力方面存在以下主要問題：
一、立法未對夫妻財產(chǎn)契約何時生效作出明確規(guī)定
夫妻之間依法達成的有關夫妻財產(chǎn)制的約定，對雙方當事人均具有約束力。這種約束力體現(xiàn)在：依法達成的夫妻約定財產(chǎn)制的協(xié)議，非經(jīng)雙方同意，任何一方不得擅自修改；夫妻約定財產(chǎn)制的協(xié)議，雙方均應認真遵守，如約履行；夫妻離婚時，對夫妻共同財產(chǎn)的認定和分割發(fā)生爭議的，如果有夫妻約定財產(chǎn)制的協(xié)議，應當按照協(xié)議的約定內(nèi)容加以處理。夫妻財產(chǎn)契約何時生效問題，立法沒有作明確規(guī)定。筆者認為，夫妻財產(chǎn)契約，是婚姻契約的從契約；夫妻訂立財產(chǎn)所有關系的契約，不能獨立存在，只能依附于締結夫妻關系的婚姻契約，婚姻契約經(jīng)國家審查批準生效，附隨于婚姻契約成立的夫妻財產(chǎn)契約才能生效?；橐鲆婪ǔ闪⒁院蟮姆蚱挢敭a(chǎn)契約，由于婚姻契約已經(jīng)生效，當然可以附隨生效；而婚前財產(chǎn)契約則只能在婚姻契約生效時生效。
二、夫妻約定財產(chǎn)制效力缺乏公示程序的規(guī)定
夫妻財產(chǎn)約定后，將產(chǎn)生兩個方面的效力：一方面是對內(nèi)效力，即對當事人雙方具有約束力，夫妻雙方必須嚴格遵守執(zhí)行。另一方面是對外效力，是夫妻的財產(chǎn)約定對于第三人的效力。若第三人事先知道交易相對人實行夫妻財產(chǎn)約定制的，具有對抗第三人的效力；反之，第三人不知道該約定的，婚姻當事人的財產(chǎn)約定不得對抗第三人。現(xiàn)行婚姻法只要求婚姻當事人應當以書面形式作出約定，而沒有規(guī)定以某種公示形式對抗善意第三人。然而，第三人又如何知道交易相對人的夫妻財產(chǎn)約定？交易相對人又如何證明第三人知道該約定？對此法律未作規(guī)定。為適應現(xiàn)代社會經(jīng)濟生活簡便、高效的要求，婚姻法中應當規(guī)定夫妻約定財產(chǎn)的公示程序。這既便于規(guī)范夫妻財產(chǎn)關系，也有利于第三人了解夫妻財產(chǎn)關系狀況，保障夫妻及第三人的利益和交易安全。
目前的夫妻財產(chǎn)約定立法并沒有解決公示問題，這對約定當事人財產(chǎn)權益保障不力?，F(xiàn)行婚姻法只要求婚姻當事人應當以書面形式作出約定，而沒有規(guī)定以某種公示形式對抗善意第三人。在對外效力上，法律要求約定為分別財產(chǎn)制的夫妻在對外經(jīng)濟活動中有告知的義務，并承擔舉證責任，以此對抗第三人，否則按以共同債務承擔清償義務，這無異損害約定另一方的正當財產(chǎn)權益。如何平衡解決善意第三人和夫妻一方的財產(chǎn)利益問題，財產(chǎn)約定公示制度是最好的選擇，國外已有較多先例。當然，公示制度的建立是一個復雜的社會系統(tǒng)工程，需要社會進步，科學發(fā)展和全社會的共同努力。就選擇何種程序來滿足公示要求，筆者認為，所有夫妻財產(chǎn)約定必須公證，由公證機構具體把握約定的合法性及真實、有效性問題，然后由婚姻登記部門在結婚登記時一并登記或變更登記，并可供人們隨時查詢，而查詢范圍應有所區(qū)別：對于一般公眾，只能通過網(wǎng)絡或電話查詢到某人是否有財產(chǎn)約定及登記地；對利害關系人，在提供利害關系證明后，方可查閱具體約定。夫妻財產(chǎn)約定以登記對抗第三人，不登記，只發(fā)生對內(nèi)效力，不發(fā)生對外效力。
三、夫妻約定財產(chǎn)制的對外效力的規(guī)定并不完整
現(xiàn)行《婚姻法》第19條第3款規(guī)定：“夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。”本條僅對婚后所得的財產(chǎn)約定為分別財產(chǎn)制時，一方個人對外債務在告知第三人的情況下由其個人財產(chǎn)清償進行了明確，而對約定部分各自所有、部分共同所有的情況下，一方告知第三人了，其對外債務該如何清償未作出規(guī)定。夫妻雙方約定由一方承當債務的，債權人能否要求雙方共同承當？舉個例子，丈夫欲開一家私營企業(yè)，為防止經(jīng)營失敗，夫妻約定將婚后購得的一處房產(chǎn)和一部小汽車歸其妻子個人所有，其余歸共同所有，后丈夫果然經(jīng)營失敗，資不抵債，這種情況下，妻子的一處房產(chǎn)和一部小汽車是否也應清償債務呢？在丈夫有充分證據(jù)證明其事先均已告知債權人的情況下，筆者認為，不應該將該房子和汽車用于抵債。不公平的夫妻財產(chǎn)約定是否有效？因為是從民法原理上講，“不違法的就是合法的”，丈夫在充分告知債權人的前提下，其已盡了最大誠信，債權人仍與其發(fā)生民事交易是一種默認行為，是自愿、真實的意思表現(xiàn)，根據(jù)民事行為意思自治原則，故該對外債務不能以妻子的個人財產(chǎn)來償還。夫妻財產(chǎn)約定制，充分體現(xiàn)了我國法律對婚姻關系存在期間個人財產(chǎn)權利的尊重和保護，提高了婚姻關系當事人的自主性，使其在更大的范圍內(nèi)充分行使個人權利，從而避免了因婚姻狀況的改變使夫或妻某一方喪失其在財產(chǎn)上的獨立人格，有利于調動夫妻雙方創(chuàng)造財富的積極性，也在一定程度上遏制了通過不正當結婚、離婚等手段來斂富聚財?shù)男袨椤?/span>
王永起小結：一、關于婚約和彩禮。彩禮返還與否，應考慮是否締結了婚姻關系。根據(jù)最高法院的規(guī)定，原則上，未締結婚姻關系的，彩禮應當返還，返還時的具體數(shù)額和標準，應根據(jù)案件的具體情況自由裁量。對于結婚后的返還，原則上不返還，但應考慮結婚時間長短等因素(如1年)，并達到生活絕對困難的程度。關于返還財禮的主體問題，由于彩禮的支付以締結婚姻為目的，原則上以男女雙方為當事人。但結婚前，實際支付彩禮的和接受彩禮的主體比較復雜，可以將實際支付和接受彩禮的人也列為當事人。二、關于離婚協(xié)議的效力。離婚協(xié)議是附生效條件的協(xié)議，條件就是離婚，如果沒有離婚，協(xié)議就沒有生效?；橐鲫P系是不能根據(jù)當事人的約定產(chǎn)生的。司法解釋規(guī)定離婚后的子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割問題可以根據(jù)協(xié)議處理。三、關于忠實義務的契約效力。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，忠實義務屬于道德范疇，故法院不應受理。考慮該問題應考慮可訴性問題。
第五單元：無效婚姻和可撤銷婚姻案件審理中的問題
張麗娟(威海中院民一庭副庭長)：無效婚姻案件審判實務中的幾個問題
一、關于無效婚姻之訴所適用的訴訟程序問題
我國《婚姻法》對無效婚姻采用的是宣告無效而非當然無效，即只有經(jīng)人民法院依法定程序宣告，婚姻才可歸于無效并產(chǎn)生公示性影響。實踐中存在兩種情況，一種是無效婚姻關系雙方當事人對同居期間的財產(chǎn)、子女撫養(yǎng)問題已達成協(xié)議，只是因為法律的規(guī)定要走完宣告無效的法定程序而向法院提起訴訟；另一種是在申請宣告婚姻無效的同時，也訴請要求解決同居期間的財產(chǎn)和子女撫養(yǎng)問題。第二種情況實際存在兩個訴請，一個是要求確認婚姻關系無效，一個是要求分割財產(chǎn)和確定子女撫養(yǎng)事宜。盡管兩個訴請的原被告重疊，一般情況下受訴法院對兩個訴請也均具管轄權，但若確認婚姻效力的訴訟適用特別程序的話，就存在兩個訴請不能以同一訴訟程序進行的問題。為此，筆者認為可以考慮將處理民事權益爭議與宣告婚姻無效案件分別適用不同的訴訟程序予以處理，即對宣告婚姻無效的案件適用特別訴訟程序，實行一審終審，先行裁決。對當事人之間的財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題，則適用普通程序，實行二審終審。這樣可以解決好無效婚姻訴訟不適用調解，對其判決也不能上訴，而對財產(chǎn)、子女問題既可調解，對其判決也可上訴所引發(fā)的同一判決不同判項在調解問題和判決效力問題上的沖突。
二、受理離婚糾紛中，發(fā)現(xiàn)屬于無效婚姻的如何處理
最高人民法院婚姻法解釋(二)規(guī)定人民法院受理離婚案件后，經(jīng)審查確屬無效婚姻的，應當將婚姻無效的情形告知當事人，并依法作出宣告婚姻無效的判決。可見在實務處理中法官可通過行使釋明權告知當事人應先行確定婚姻效力問題，但在釋明后當事人拒不改變案由的，人民法院能否依職權主動變更，實踐中存在較大的爭議：一種意見認為婚姻法屬于私法，人民法院不宜主動審查婚姻的效力問題而過于干預公民的私權利；另一種意見認為無效婚姻違反了社會公共利益和公序良俗，法律不應當對婚姻實體的現(xiàn)存事實及其衍生的各種身份上及財產(chǎn)上的法律事實視而不見，因此司法權的干預是必要的，法院可以依職權主動變更案由，筆者同意第二種意見。
此外，對離婚訴訟中發(fā)現(xiàn)無效婚姻情形的，如何制作裁判文書各地法院做法不一。有的主張援用原有的編號或者使用X－1號、X－2號的方式分別出具裁判文書，其中一個告知上訴權，一個告知文書一經(jīng)送達即發(fā)生法律效力，其主要理由是體現(xiàn)司法效率，減少當事人的訟累，降低當事人的訴訟成本及有效利用司法資源。筆者對此做法不予認同。效率性追求固然重要，但是，司法審判作為各種紛爭的最終解決方式，追求效率的目的是為了達到案件的實體公正。作為司法公正最后載體的裁判文書的制作應更為慎重。筆者認為，在受理離婚訴訟后，發(fā)現(xiàn)屬于無效婚姻的，應當中止訴訟，在對婚姻效力作出認定后在恢復對財產(chǎn)和子女問題的審理。
三、對無效婚姻的財產(chǎn)及子女的處理
現(xiàn)行婚姻法對無效婚姻產(chǎn)生的法律后果規(guī)定得比較籠統(tǒng)。盡管該法第12條提及要“照顧無過錯方”，但如何照顧，法律未作具體規(guī)定。筆者認為，可借鑒國外重在保護無過錯方利益的“推定配偶原則”，賦予無過錯方享有法定配偶的某些權利。如享有這種婚姻善意持續(xù)期間，對方所得財產(chǎn)的公平分配權，從死者遺產(chǎn)中獲得合理補償?shù)臋嗬?，等等。而且，婚姻被宣告無效后，無過錯方有權向過錯方請求損害賠償。此外，從婚姻家庭法的人文關懷出發(fā)，婚姻被宣告無效后，生活有困難的無過錯方有權請求對方提供必要的經(jīng)濟幫助。
對于無效婚姻中的子女，《婚姻法》只是規(guī)定適用該法有關父母子女的規(guī)定，用語比較模糊。筆者認為，對無效婚姻當事人的子女，從邏輯上講，應是非婚生子女，但子女是無辜的，法律對他們的基本權利應提供保障。因此，應將無效婚姻當事人所生子女視同婚生子女，父母子女間的權利和義務不受父母婚姻無效的影響；在婚姻被宣告無效時，有關子女的撫養(yǎng)歸屬、撫養(yǎng)費的承擔、探望權等問題，應與婚生子女同等對待，根據(jù)《婚姻法》有關離婚后子女撫養(yǎng)的規(guī)定處理。
李君：(日照市東港區(qū)法院民一庭副庭長)：審理無效婚姻案件應注意的幾個問題
一、無效婚姻須經(jīng)有權機關確認并宣告后才自始無效
結婚行為是一種典型的民事行為，但鑒于婚姻關系的復雜性，無效婚姻行為又不同于一般無效民事行為，從現(xiàn)行的法律法規(guī)看，我國對宣告婚姻無效實行的是行政和訴訟兩種程序并行的雙軌制，即婚姻登記機關可以通過行政程序來確認和宣告，人民法院可以通過訴訟程序進行確認和宣告。
只有經(jīng)過婚姻登記機關或人民法院依法確認并宣告后才自始不產(chǎn)生婚姻法律效力。
二、基于無效婚姻所涉及的財產(chǎn)和子女權益問題，應適用不同程序審理
最高人民法院婚姻法解釋(一)第9條規(guī)定：“人民法院審理宣告婚姻無效案件，對婚姻效力的審理不適用調解，應當依法作出判決；有關婚姻效力的判決一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力。涉及財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)的，可以調解。調解達成協(xié)議的，另行制作調解書。對財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題的判決不服的，當事人可以上訴。”人民法院雖有權對婚姻無效進行確認和宣告，但對適用何種程序未作明確規(guī)定。我們認為應比照民事訴訟特別程序進行審理。但如果當事人在請求確認婚姻無效的同時，一并要求對財產(chǎn)、子女進行處理，實踐中該如何操作，法律未作明確規(guī)定。建議可將其作為一個案件進行受理，兩個訴合并審理，具體按以下方式處理：對婚姻效力問題，比照特別程序審理，查明確屬無效婚姻的情形的先行判決，一經(jīng)判決即生效力，不準撤訴、上訴、申訴，實行一審終審。對財產(chǎn)和子女問題適用簡易程序或普通程序繼續(xù)審理，允許當事人進行撤訴、調解、上訴，并制作相應的裁判文書，實行二審終審。這雖然會出現(xiàn)在一個案件中適用兩種程序、兩份法律文書的現(xiàn)象，但并不違反法律規(guī)定，反而有利于統(tǒng)一法院對無效婚姻案件的審理。
人民法院在審理當事人以離婚為由起訴到人民法院的婚姻糾紛案件中，一旦發(fā)現(xiàn)涉及無效婚姻情形，應當立即中止對原離婚案件的審理，對當事人婚姻效力情況進行審查，經(jīng)審理查明確屬無效婚姻的，應當同時告知雙方當事人，并告知起訴方將起訴離婚的訴訟請求改變?yōu)樯暾埿婊橐鰺o效的訴訟請求，同時按照以下方式處理：(1)當事人變更訴訟請求申請宣告婚姻無效的，依法作出判決。(2)當事人堅持原離婚訴訟請求的，應依職權改變案由，即原“離婚糾紛”更改為“婚姻無效糾紛”，直接判決駁回訴訟請求并宣告婚姻關系無效。案件一審終審，當事人不得上訴。當事人就子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割問題再次起訴的，法院則以“同居關系析產(chǎn)、子女撫養(yǎng)糾紛”的案由受理，并按普通民事案件審理。
三、“疾病婚”的認定應堅持“醫(yī)學鑒定”的原則
《婚姻法》在第7條將患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病作為結婚的禁止性條件，同時在第10條第3款將違反這一禁止性規(guī)定而締結的婚姻定為無效婚姻。但對“醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病”《婚姻法》只作了原則、概括性的規(guī)定，未作一一列舉，立法和司法機關也未作解釋。2003年10月1日實施的《婚姻登記條例》未對婚前醫(yī)學檢查做明確規(guī)定，這也加大了法院認定“疾病婚”的程度。
由于無效婚姻效果的嚴厲性，法官在具體判斷時，應嚴格限制自由裁量權，并且隨著醫(yī)學技術的發(fā)展，以前屬不應當結婚的疾病的，現(xiàn)在未必屬于之列，所以，應堅持采用“醫(yī)學鑒定”的原則。在實踐中對“患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病”進行“醫(yī)學鑒定”時，可以由起訴方申請，并墊付鑒定的相關費用，起訴方不申請的，法院應依職權進行委托，相關費用由過錯方負擔。
四、當事人之間財產(chǎn)分割時可依“推定配偶原則”照顧無過錯方
婚姻被宣告無效后，婚姻從一開始就無效，不具有法律效力，在進行財產(chǎn)分割時，不適用《婚姻法》中有關夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定，而應按“同居財產(chǎn)”進行分割，對于同居期間的財產(chǎn)雙方應協(xié)議處理，協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)照顧無過錯方的原則判決。
婚姻法對當事人基于無效婚姻進行財產(chǎn)分割做了上述原則性規(guī)定，同時規(guī)定當事人一方因婚姻無效而受到損害的可以向有過錯方請求賠償，生活有困難的無過錯方還有權請求對方提供必要的經(jīng)濟幫助。具體如何操作，法律未作具體規(guī)定。我們認為，可借鑒國外重在保護無過錯方利益的“推定配偶原則”，賦予無過錯方享有法定配偶的某些權利。如享有這種婚姻善意持續(xù)期間，對方所得財產(chǎn)的公平分配權，從死者遺產(chǎn)中獲得合理補償?shù)臋嗬?，等等?/span>
五、無效婚姻裁判文書的制作
最高人民法院婚姻法解釋(二)第4條規(guī)定：“人民法院審理無效婚姻案件，涉及財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)的，應當對婚姻效力的認定和其他糾紛的處理分別制作裁判文書。”該解釋雖確立了分別制作裁判文書的原則，但其實施已近四年，對如何制作一直未作統(tǒng)一規(guī)定。
基于無效婚姻涉及財產(chǎn)、子女權益的案件，建議按照一般民事案件審理，故亦應按一般民事案件制作裁判文書。對于單純的宣告婚姻無效案件的裁判文書的制作，提出如下建議：1.案號部分。案號由四部分構成，第一部分“(××××)”表示年份，第二部分是法院簡稱，第三部分表示適用的程序，第四部分表示案件序號。關鍵是反映案件審判適用程序的第三部分，根據(jù)筆者上文中的觀點，單純宣告無效婚姻案件，應比照適用特別程序，實質仍應是“民一初”；對于案件序號，如果是單純宣告無效婚姻案件直接按照案件序號列不存在爭議，如果是涉及財產(chǎn)、子女問題的應該參照裁定書制作中分別用“－1”、“－2”……以示區(qū)別的做法，對于宣告婚姻無效的判決書用“－1”表示，因為根據(jù)法律也未規(guī)定對于同案判決書序號不可適用“－1”、“－2”的規(guī)定。2.正文中的當事人。應將當事人列為“申請人”、“被申請人”，利害關系人提起訴訟時，利害關系人列為“申請人”，無效婚姻雙方當事人均列為“被申請人”。3.在適用程序上，應為“比照適用特別程序”。4.對于是采用一人獨任審判還是合議庭審判，應根據(jù)法院實際采用的審判人員組成方式而定，二者均可。5.訴訟費用的負擔。根據(jù)法律規(guī)定的訴訟費用的負擔方式，應根據(jù)當事人的過錯情況，合理分擔。
王永起小結：一、關于離婚案件中涉及到婚姻效力的問題。離婚案件中涉及到婚姻效力的問題，是法院以公權力對當事人之間的婚姻關系作出的評判。到底應適用何種程序如何處理，各地都有一些不同的做法。如果當事人同時提出了離婚和婚姻無效的請求，應先中止離婚案件。如果在一個案件中同時涉及到這兩個問題，則應根據(jù)婚姻法司法解釋的規(guī)定處理，并向當事人行使釋明權。如果當事人不變更，法院應如何處理，能否主動以職權確認婚姻的效力？主流的觀點是不能?；橐鲫P系不同于其他社會關系，法律要求比較高，從維護社會關系的穩(wěn)定出發(fā)，法院主動審查也未嘗不可，對此還可以繼續(xù)研究和探討。二、關于婚姻無效案件的裁判文書制作?；橐鰺o效案件是確認之訴，適用特別程序審理，當事人不能撤訴，也不能上訴。財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題則按普通程序審理，可以調解和上訴。故在法律文書制作上，二者應有所不同。三、關于無效婚姻案件中當事人的稱謂，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應是申請人和被申請人的名義，而不是原告和被告。四、關于同居關系形成的財產(chǎn)的性質。目前尚無定論。個人認為，法律雖然沒有限制，認定按份共有缺乏法律依據(jù)。目前的情況下，認定為共同共有可能更合適。五、關于婚姻登記的瑕疵對婚姻效力的影響。原則上，婚姻登記的瑕疵對婚姻效力不產(chǎn)生實質性影響，但如果瑕疵對婚姻關系的影響比較大，可能會影響其效力。這個問題的關鍵是誰來解決，是法院還是婚姻登記機關。目前應盡量通過婚姻登記機關解決。
(整理：劉學圣 審定：王永起)
聯(lián)系客服
