IPO出資瑕疵參考實務
對于存在虛假出資、抽逃出資，或者出資不實所占比例較高之情形的，應慎重對待，判斷該等出資不規(guī)范是否已對申請首發(fā)構成實質性障礙。
商業(yè)社會以誠信為基礎，而股東對于企業(yè)的出資是否規(guī)范也上升到股東和企業(yè)誠信的高度，從這個角度來講，對于申請成為公眾公司的發(fā)行人，出資過程中的誠信問題尤其值得關注。公司注冊資本指公司開辦人依法律規(guī)定而交納的作為公司承擔責任的保證的資本，擁有注冊資本是法人成立所必須具備的條件。股東出資不規(guī)范除了導致公司注冊資本的完整性存在瑕疵之外，也可能導致公司股權結構混亂或存在重大變更的法律風險。
莫讓歷史出資問題阻礙IPO
IPO首發(fā)辦法明確規(guī)定了發(fā)行人的發(fā)行條件之一為：發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權轉移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權屬糾紛。從實物操作的角度來看，出資瑕疵主要可以分為兩個大項的問題，一方面就是出資不實，而同時有很多原因可以導致出資不實，實務中的情形更是五花八門；另外一方面就是出資存在程序上的瑕疵，而這樣的瑕疵導致公眾對于股東的出資的判斷存在障礙。
IPO出資主要存在兩方面的問題，一是出資不實，二是程序瑕疵。具體包括：出資未能及時到位；出資資產(chǎn)價值低于認購股本的價值；出資后抽逃出資；出資資產(chǎn)未能辦理過戶手續(xù)；股東以不能出資的資產(chǎn)出資；股東拿公司的資產(chǎn)出資；沒有驗資報告、評估報告或者出具報告的機構沒有執(zhí)業(yè)資格。
解決出資問題的辦法主要有兩種：一是原股東補足出資差額，一般用貨幣資金補足。二是，資產(chǎn)置換。至于出資不實的法律后果，如果數(shù)額不大，不影響申報材料。
企業(yè)出資存在瑕疵，并不是個別現(xiàn)象，對于擬上市公司而言，也并不一定會構成實質性障礙，關鍵還是要看以何種方式解決及解決的徹底性如何。
對于我們承接的IPO綜合服務項目，如果存在出資瑕疵，首先應該做出如下判斷：
1、出資瑕疵發(fā)生日距申報期末的期間跨度是否小于36個月？如果小于36個月，則可能需要考慮調整申報期，使期間跨度大于或等于36個月。
2、出資瑕疵目前是否還持續(xù)存在？如果持續(xù)存在，則應考慮如何盡快解決。
出資瑕疵從性質上講是嚴重的，我們在提供IPO綜合服務時，不能因為所涉金額較小就掉以輕心，而應該想盡辦法徹底解決，免留后患。當然，從成功案例來看，“所涉金額較小”也常常成為擬上市公司解釋出資瑕疵對發(fā)行上市不構成實質性障礙的理由之一。
一、IPO出資瑕疵常見形式及案例
1、出資方式不符合規(guī)定。
股東應當以《公司法》等有關規(guī)定明確認可的財產(chǎn)和權利作為出資，否則可能存在出資不實。如公司以銷售渠道作價出資，因銷售渠道盡管具有價值，但會計上無法可靠計量，應當認定為出資存在瑕疵。在以實物資產(chǎn)出資時，企業(yè)投資者投入的資金超過其注冊資本所占份額的部分不一定都必須確認為“資本公積—資本溢價”，即實物資產(chǎn)出資可以分割。企業(yè)出資者簽署的與出資有關的協(xié)議或合同，如果出資者共同約定將某出資者超過其注冊資本所占份額的部分作為所有者權益，則企業(yè)確認為“資本公積—資本溢價”；如果出資者共同約定將某出資者超過其注冊資本所占份額的部分作為負債，待一定期間需要償還給出資者的，則應確認為對某出資者的負債，計入“其他應付款。
2、出資未辦理財產(chǎn)轉移手續(xù)。
以實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等非貨幣資產(chǎn)出資，但未辦理財產(chǎn)轉移手續(xù)。當上述非貨幣資產(chǎn)盡管未轉讓至公司名下，但相關資產(chǎn)實際交與公司占有及使用，且股東未就公司使用相關資產(chǎn)取得或按照相關安排收取費用等，在權屬轉移至公司后不構成上市實質性障礙；當上述非貨幣資產(chǎn)的所有權轉移給公司存在重大障礙，將影響企業(yè)上市。
例如，1998 年8 月，大連華信實際控制人劉軍以對大連金座廣場商品房的相關權益作價750 萬元對大連華信的前身華信有限公司進行增資，增資額占當時注冊資本2000 萬元的37.5%。劉軍用以增資的《商品房買賣合同》項下的全部合同權益未辦理權屬轉移手續(xù)，大連華信在2007 年8 月整體變更為股份有限公司時出資到位的理由不充分，且彌補出資不實的補救措施不恰當，不符合《首發(fā)辦法》第十條的有關規(guī)定。
3、無形資產(chǎn)出資比例超標。
公司成立或增資時無形資產(chǎn)出資占凈資產(chǎn)的比例超過規(guī)定，屬于出資瑕疵。
一種情況是，2006 年之前的《公司法》及相關規(guī)定無形資產(chǎn)出資可以超過注冊資本的20%，如國家科學技術委員會和國家工商行政管理局于1997 年7 月聯(lián)合頒布的《關于以高新技術成果出資入股若干問題的規(guī)定》（2006 年5 月被廢止，以下簡稱“《規(guī)定》”）規(guī)定，以高新技術成果出資入股，作價總金額可以超過公司注冊資本的20%，但不得超過35%。出資入股的高新技術成果作價金額超過公司注冊資本20%的，需報省級以上科技管理部門認定。公司股東持省級以上科技管理部門出具的有關高新技術成果出資入股的審查認定文件和其他文件，到工商行政管理機關辦理公司設立登記或變更登記。
另一種情況是，地方文件規(guī)定突破《公司法》規(guī)定，如《中關村科技園區(qū)企業(yè)登記注冊管理辦法》第三章第13 條：“以高新技術成果出資設立公司和股份合作企業(yè)的，對其高新技術成果出資所占注冊資本和股權的比例不作限制，由出資人在企業(yè)章程中約定。企業(yè)注冊資本中以高新技術成果出資的，對高新技術成果應當經(jīng)法定評估機構評估?！睙o形資產(chǎn)每年需要攤銷，若至首發(fā)申報前最近一期，公司無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例符合有關法律法規(guī)的要求，一般不會對公司申請上市構成實質性影響。
例如，2004 年6 月10 日，西安寶德自動化股份有限公司總經(jīng)理趙敏以其自身擁有的專有技術和專利技術作為出資轉入寶德有限，無形資產(chǎn)評估值941.7 萬，占注冊資本62.78%。雖然曾存在無形資產(chǎn)出資金額占比超過規(guī)定比例上限的法律瑕疵，但是隨著法律環(huán)境的變化，且有關政府部門已對此次無形資產(chǎn)出資事項予以認可，故此次以無形資產(chǎn)出資的行為不存在爭議或潛在糾紛的可能，不構成公司現(xiàn)在合法存續(xù)的障礙。
舒泰神（北京）生物制藥股份有限公司（SZ300204）、山東日科化學股份有限公司（SZ300214）也存在類似技術入股超標的情況。舒泰神的前身是舒泰神（北京）藥業(yè)有限公司，在2002 年8 月16 日發(fā)起設立時，股東北京昭衍新藥研究中心以非專利技術—“注射用鼠神經(jīng)生長因子”出資1750 萬元，占該公司注冊資金的50%，遠遠超出舊《公司法》無形資產(chǎn)比例20%的限額。2005 年12 月28 日，日科化學前身山東日科化學有限公司股東大會通過決議，決定進行增資擴股。同意永力化工以專利技術《核與殼之間以化學鍵連接的核—殼節(jié)肢共聚物及其制備方法》（專利號為ZL00110933.2)按照評估值作價1348.08 萬元對日科有限進行增資。永力化工在增資后持有日科有限30%股份。顯然，日科化學在股權變更歷程中也明顯違背了舊《公司法》關于技術入股不能超出20%的規(guī)定。雖然上述企業(yè)在當時無形資產(chǎn)出資超標，但未形成發(fā)行上市障礙。
4、貨幣資金出資比例問題。
一是變相違反貨幣資金出資規(guī)定。為了滿足《公司法》關于全體股東的貨幣出資不得低于公司注冊資本30%的規(guī)定，股東先以現(xiàn)金出資，再由公司以現(xiàn)金收購其資產(chǎn)。該種情形下是否構成違規(guī)出資，還要考慮非貨幣資產(chǎn)的資產(chǎn)質量、出資金額、該等瑕疵出資占注冊資本的比例等因素來綜合確定。
二是公司首次設立時貨幣資金滿足出資比例后，以后變更增資是否仍應不低于30%的比例？該問題在行政法規(guī)和部門規(guī)章層面的確沒有明確規(guī)定，但根據(jù)《公司法》第179 條和第27 條規(guī)定，貨幣出資比例應不低于30%，對此理解為截止最后一次注冊注冊資本變更后貨幣資金累計出資不低于注冊資本的30%。例如，湖北省鄂工商文[2009]212 號文《省工商局關于進一步促進市場主體改革發(fā)展的若干措施》明確規(guī)定：放寬企業(yè)出資限制。有限責任公司增加注冊資本時，增資后股東累計貨幣出資達到注冊資本30%的，允許股東認繳新增資本的貨幣出資低于30%。對于以資本公積、留存收益轉增注冊資本是否屬于貨幣資金出資，較為復雜，因為資本公積的形成有可能來源于貨幣資金，也有可能來源于非貨幣財產(chǎn)，而留存收益是經(jīng)營結果，更無法分清屬于貨幣性還是非貨幣性資產(chǎn)，實務中大多數(shù)情況下視同貨幣資金出資。三是有限公司整體變更凈資產(chǎn)出資時，如何界定貨幣資金出資比例，是否只要資產(chǎn)總額中貨幣資金余額占注冊資本比例高于30%即可？實務中并無明確規(guī)定，但可以按此操作。
5、出資資產(chǎn)與公司經(jīng)營業(yè)務無關。
股東出資資產(chǎn)經(jīng)評估具有實際價值，但與公司實際從事的主營業(yè)務并無密切關系，投入后未產(chǎn)生相關經(jīng)濟效益，存在股東并未實際履行出資義務的瑕疵，從會計角度看投入資產(chǎn)存在減值。
6、關聯(lián)股東資金占用。
有限公司整體變更折股時，控股股東、實際控制人及其他股東占用公司資金，如果為經(jīng)營性形成的應收款項，不認定為出資不到位；如果為非經(jīng)營性資金占用，或雖然是經(jīng)營形成，但長期未收回形成事實上的資金占用，尤其是占股本比例較大或甚至超過股本金額，涉嫌出資不實。
7、劃撥土地出資。
股東以未經(jīng)有權審批機關批準的劃撥土地使用權作為出資，不符合《公司法》等有關規(guī)定，若上市前仍未解決將形成實質性障礙。
8、評估基準日之后出現(xiàn)虧損。
根據(jù)國有企業(yè)改制規(guī)定，如果評估基準日到工商注冊登記日之間出現(xiàn)虧損，股東人應以現(xiàn)金方式補足，否則存在出資不實。但用于出資的經(jīng)營性資產(chǎn)屬于特定行業(yè)，銷售具有季節(jié)性，發(fā)生季節(jié)性虧損，要求發(fā)起人補足出資是否合理值得商榷。對于擬上市企業(yè)，出現(xiàn)這種情況的可能性較小，除非經(jīng)營中遇到內外部重大不利環(huán)境變化。
9、出資資產(chǎn)來源不清晰。
盤點時存在實物資產(chǎn)，但是用于出資的實物資產(chǎn)不能提供購買發(fā)票、股東付款痕跡等證明資產(chǎn)權屬的原始票據(jù)，無法判斷是股東資產(chǎn)還是公司資產(chǎn)。該種情形多數(shù)是公司賬外經(jīng)營所得，以股東名義購買的資產(chǎn)，納入賬內核算后實際應當認定為公司資產(chǎn)。應當注意的是，不能為了證實資產(chǎn)權屬而使用虛假票據(jù)。
例如，某公司上市過程中被舉報設立時實物資產(chǎn)出資（固定資產(chǎn)、存貨）用的是假發(fā)票，稱系評估機構評估時要求提供，而股東取得時未有發(fā)票。涉及金額700 萬元，占當時注冊資本的90%，盡管申報期末存貨及固定資產(chǎn)賬面價值為零，金額不大，但造假性質嚴重，可能會影響發(fā)行審核。
10、 實物等非貨幣性資產(chǎn)未經(jīng)過評估。
以非貨幣資產(chǎn)投資入股未經(jīng)評估是很多企業(yè)易犯的一個錯誤，是否構成上市障礙需視具體情況分析判斷，如在整體變更折股時進行了評估，即可消除之前的影響。
例如，梅花傘業(yè)股份有限公司（SZ 002174）股東之一恒順香港在2002-2004 年期間累計投入設備四臺/套用于增資，金額185 萬元，未經(jīng)過評估，是否存在出資不實需要取證說明。
11、 出資未經(jīng)過驗資。
有的企業(yè)成立或變更注冊資本，沒有取得會計師事務所的驗資報告也辦理了注冊登記，或重大的出資雖然進行了驗資，但驗資機構不具備證券期貨相關執(zhí)業(yè)資格。
例如，某擬上市企業(yè)2007 年10 月整體變更為股份有限公司時，工商登記機關在企業(yè)未提交注冊會計師出具的驗資報告情況下，就進行了工商登記變更設立，導致股份公司改制設立存在重大瑕疵。
12、出資不及時。
公司申請注冊資本變更時，實際未投入資本，經(jīng)過一定期間后才實際投入，影響資產(chǎn)折舊或攤銷。
13、設立方式與工商登記不符。
公司出資分為設立出資、變更出資，實務中分立設立、合并設立、整體改制設立、整體變更設立等情況下，法律形式上為新設立公司，但工商登記機關從企業(yè)經(jīng)濟業(yè)務實質并未發(fā)生變化，按照變更設立登記。
14、出資手續(xù)不完善。
如外商投資企業(yè)股改、未分配利潤轉增股本時，企業(yè)及注冊會計師未根據(jù)《關于進一步加強外商投資企業(yè)驗資工作及健全外資外匯登記制度的通知》、《商務部關于外商投資舉辦投資性公司的補充規(guī)定》（商務部令[2006]第3 號）、《國家外匯管理局資本項目管理司關于外商投資性公司再投資所涉驗資詢證有關問題操作指引的通知》等文件規(guī)定辦理外匯登記及驗資，可能存在因違反規(guī)定被罰款、不予通過年檢等處罰。此外，出資手續(xù)不完善還包括減資，但未履行減資程序等不規(guī)范的行為。
15、出資與捐贈的認定。
企業(yè)在經(jīng)營過程中，有時因為資質需要較高的資本金（凈資產(chǎn)），但又不希望擴大注冊資本金額，從而導致資本溢價較大，如某企業(yè)股東投入1 億元，約定將100 萬元作為注冊資本，9900 萬元計入資本公積-資本溢價。那么，這種“象征性”增加注冊資本行為，究竟應當認定為資本投資行為，還是股東捐贈行為？盡管會計處理并無區(qū)別，若認定為捐贈，則應當按照稅法規(guī)定繳納所得稅，股東資本性投入則不要要交稅，但有時很難判斷股東是否存在有意規(guī)避捐贈的行為。
二、主要解決方法及思路
對于擬上市公司持續(xù)存在的出資瑕疵，其主要解決方法及思路如下：
1、股東補足出資
無論是何種出資瑕疵，首先要確保此出資確實到位、資本確實是充足的，需要相關股東補足的，要以后續(xù)投入方式使資本到位。
關于補足的方式，實踐中不外乎這么幾種：以貨幣資金補足（包括兩種：一是股東再拿出現(xiàn)金資產(chǎn)補足，這種形式最直接、簡單；二是股東以應付該股東的應付股利（如未分配利潤經(jīng)過股東大會或股東會作出利潤分配決議后產(chǎn)生應付該股東的股利）補足），以固定資產(chǎn)或無形資產(chǎn)等資產(chǎn)補足，但也有以債權補足的。
關于補足的金額，一般而言是缺多少補多少；但更謹慎的做法是按照近期末財務報表每股凈資產(chǎn)折算出來的金額補足，剩余部分計入資本公積，如浙江銀輪機械股份有限公司。
關于補足的會計處理，首先應該追溯調減“實收資本（股本）”之不實部分，涉及所得稅等稅務問題的，還應考慮稅務影響；然后借記相關資產(chǎn)，貸記“實收資本（股本）”、“資本公積”。但實際案例也有直接將補足的資產(chǎn)視為資本（股本）溢價記入資本公積，如浙江帝龍新材料股份有限公司。
2、瑕疵資產(chǎn)轉讓
擬上市公司股東以權屬存在瑕疵的資產(chǎn)（如劃撥用地；產(chǎn)權未辦理過戶手續(xù)的房地產(chǎn)、股權、車輛等資產(chǎn)）出資，一種可供選擇的解決方案是將該瑕疵資產(chǎn)作價轉讓（如合肥城建發(fā)展股份有限公司）或者由原股東用等額貨幣資金置換出瑕疵資產(chǎn)（如廣東長城集團股份有限公司），徹底解決出資瑕疵，證明資本充足。
關于瑕疵資產(chǎn)的轉讓作價，不應低于原出資作價；否則，除非有合理解釋，可能被認定為出資不足，侵害其他債權人和股東利益，需要補足出資。
如為產(chǎn)權未辦理過戶手續(xù)的房地產(chǎn)、股權、車輛等資產(chǎn)的轉讓，則存在以新瑕疵解決舊瑕疵的問題：即相關資產(chǎn)的產(chǎn)權從不曾轉移到擬上市公司名下，而以擬上市公司名義出售。另外，如何以股份公司的名義完成過戶，在操作上亦需要公司調動相關資源。
如擬上市公司股東以房產(chǎn)作價出資，但該房產(chǎn)占用范圍內的土地并未進入擬上市公司，還可以通過擬上市公司購買土地來解決，如浙江花園生物高科股份有限公司。
3、驗資報告復核
對于因出資不足，由股東補足出資的；實際出資情況與驗資報告不符，但驗資報告日前后已繳足資本的；驗資報告存在形式瑕疵的：通常需要由申報會計師出具驗資復核報告，確認擬上市公司的注冊資本已實際到位。如果可能，還可以由原驗資機構對原驗資報告補充出具“更正說明”，如四川科新機電股份有限公司。
但對于原出資時未經(jīng)驗資機構驗資的，如江蘇中超電纜股份有限公司，則不適應驗資報告復核，因為無復核對象。
4、取得批文及證明
注冊資本是否到位、屬實？工商部門結論的權威性是不容置疑的，在可能的情況下，應盡可能取得工商部門確認問題已得到解決并免予處罰的明確意見，如四川川潤股份有限公司。
資產(chǎn)權屬瑕疵，應取得國資委、上級單位及其他資產(chǎn)權屬相關方的確認文件，如四川北方硝化棉股份有限公司。
劃撥用地轉讓的，需取得有批準權的人民政府、國資委的批文，如合肥城建發(fā)展股份有限公司。
涉及稅務問題的，需取得稅務機關免予處罰的證明文件。
5、股東承諾
盡管《公司法》對出資不到位的情況已有明確的責任歸屬，即責任股東要負補繳義務、其他股東負連帶責任，為進一步明確責任避免擬上市公司的不必要糾紛，將責任不帶入上市公司，股東要出具對該出資瑕疵承擔相應責任的承諾。
股東承諾有三種方式：（1）發(fā)行前全體股東承諾；（2）責任股東承諾；（3）其他股東承諾不追究責任股東責任。一般而言，第（1）種方式為最佳；如果不可行，可退而選擇第（2）種方式；第（3）種方式是第（2）種方式可供借鑒的補充，與后者同時使用為妥。
股東承諾內容有：（1）對出資瑕疵可能導致的上市公司損失承擔無條件、連帶賠償責任，對股權比例無爭議；（2）承擔因擬上市公司劃撥用地轉讓可能被國家有關部門追繳的土地出讓金。具體應根據(jù)出資瑕疵的種類變通。
6、中介機構意見
擬上市公司出現(xiàn)出資瑕疵，在龐大的中介機構陣容（含保薦機構、律師事務所、會計師事務所、評估機構）中，究竟需由哪些中介機構發(fā)表意見，通常根據(jù)證監(jiān)會的反饋意見確定，但如果在首次申報時即由適當?shù)闹薪闄C構發(fā)表明確的意見也同樣不失一種好的做法。
7、誠信
無論是何種形式的出資瑕疵，有一點非常重要，即股東不得有不誠信之意圖和行為----證監(jiān)會對股東誠信問題十分看重，尤其是中小民營企業(yè)更是如此。在評估出資瑕疵是否構成實質性影響、解決出資瑕疵、解釋瑕疵出現(xiàn)原因時都應對此特別留意。
三、判斷是否構成實質性障礙
判斷是否構成實質性障礙，可分為二個層次：
第一個層次，經(jīng)過規(guī)范，現(xiàn)在已不存在不規(guī)范的問題，即不規(guī)范問題已解決。若當時涉及的金額較小，此時自然不會有實質性障礙；若當時涉及的金額較大，則需要運行三年。
第二個層次，經(jīng)過規(guī)范，現(xiàn)在仍然存在一定程度的問題，即不規(guī)范問題未完全解決。此時應當考慮未解決的不規(guī)范問題對擬上市公司的影響，若影響較大，則構成實質性障礙；若影響較小，則不會構成實質性障礙。這需要較多的專業(yè)判斷。
總之，企業(yè)在歷史上曾存在不規(guī)范問題不要緊，只要找到合適的思路和方式加以解決，“不要帶著問題申報”，就不會成為實質性的障礙。
四、具體出資瑕疵的解決辦法
1、非貨幣資產(chǎn)出資未經(jīng)評估
在股東出資或增資過程中，如涉及非貨幣資產(chǎn)（含凈資產(chǎn)），按照我國《公司法》（包括2005年12月31日前和2006年1月1日后）相關規(guī)定，需對非貨幣資產(chǎn)進行評估。如果在該類出資或增資過程中未對非貨幣資產(chǎn)進行評估，則構成一定瑕疵，如煙臺雙塔食品股份有限公司。外資企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)除外。根據(jù)有關規(guī)定，非貨幣性資產(chǎn)出資需要由資產(chǎn)評估機構出具評估報告，而由于管理層對于一些規(guī)則的認知不到位，沒有評估報告的情況在實務中比較常見。
a、證通電子
1996年8月，股東曾勝強以實物資產(chǎn)增資36.8萬元，股東許忠桂以現(xiàn)金增資16.2萬元，增資后公司注冊資本變更為100萬元，深圳市信恒會計師事務所為公司出具了信恒驗報字（1996）第025號《驗資報告》。在本次增資中，曾勝強先生的實物出資未按照《公司法》及其他相關法律法規(guī)的規(guī)定進行評估。經(jīng)當時的股東曾勝強先生及許忠桂女士確認，同時根據(jù)信恒驗報字（1996）第025號驗資報告，本次曾勝強先生用作增資的是價值368,947元的實物資產(chǎn)。
律師認為：按照股東確認并根據(jù)《驗資報告》的驗證，該部分實物資產(chǎn)已全部繳付至證通有限，公司登記機關已就本次出資辦理了工商登記。同時，該行為發(fā)生在最近三年之前，所涉金額較低。證通有限依法定程序整體變更為股份公司即發(fā)行人時，系按照經(jīng)審計后的帳面凈資產(chǎn)值折股。因此前述股東以實物出資未經(jīng)評估的行為，對發(fā)行人本次發(fā)行上市不構成實質性障礙。
b、梅花傘
在公司增資過程中，恒順香港累計投入設備四臺/套，均系向金連興機械股份有限公司采購，作為發(fā)行人的外資股東，恒順香港投入的上述設備均系發(fā)行人生產(chǎn)所必需的機器設備。上述設備均系恒順香港向金連興機械股份有限公司采購后投入梅花傘業(yè)，在采購當時均為新設備。在恒順香港在購得上述設備后，即由晉江恒順向中華人民共和國廈門、石獅海關辦理了進口貨物報關手續(xù)，作為增資的一部分投入發(fā)行人。由于上述設備價值不高，且采購時間與投入時間間隔較短（約一個月左右），其間有關設備價值未發(fā)生重大變化，因此恒順香港將上述設備直接以購買價投入梅花傘業(yè)，未進行資產(chǎn)評估。
發(fā)行人股東在歷次增資過程中向梅花傘業(yè)的實物出資作價雖然沒有進行資產(chǎn)評估，但是以有關設備的購買價格作價并未對發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營和出資作價的合規(guī)性構成實質性的影響，具體理由如下：
a、上述設備均系發(fā)行人生產(chǎn)中的必需設備，設備出廠時間分別為2002年和2004年。同時，金連興機械股份有限公司向恒順香港銷售的上述設備均按當時的市場同類產(chǎn)品價格定價。因此，上述設備作價符合《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》的有關實物資產(chǎn)出資作價的相關規(guī)定。
b、發(fā)行人股東在投入時未對有關設備進行資產(chǎn)評估，而直接以購買發(fā)票和進口報關單所載明的價值為作價依據(jù)，是因為其所投入設備均為新購設備，實際投入時間與購買時間間隔較短（約一個月），有關資產(chǎn)價值未發(fā)生重大變化。因此，以購買價格直接作價出資并不存在高估或低估設備價值的情況，不存在出資不實的情形。
c、上述實物出資均已依法經(jīng)有關會計師事務所進行了驗資，并據(jù)此辦理了工商注冊變更登記手續(xù)，符合《公司法》、《公司登記管理條例》中有關變更注冊資本的相關規(guī)定。
d、2005年3月恒順香港向廈門寶德利等四家單位轉讓持有的部分發(fā)行人股份后，其他股東均未對股權轉讓的作價和發(fā)行人資產(chǎn)和股本的真實性提出異議，并均已做出聲明對股權轉讓不存在任何糾紛或潛在糾紛。
e、恒順香港已于2007 年9 月3 日出具承諾，若因為實物出資作價而產(chǎn)生任何法律糾紛，其愿意承擔相應的法律責任。
綜上，公司2002年-2004年實物出資的作價符合《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》等特別法的相關規(guī)定，不存在高估或低估設備價值的情形。雖然未進行資產(chǎn)評估，但是不會造成出資不實的情形，不會對公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動造成不利影響，亦不會損害其他股東的合法權益。
解決辦法：
（1）提供非貨幣資產(chǎn)作價公允的證據(jù)，如：相同或類似資產(chǎn)公開的報價單；資產(chǎn)購置合同、發(fā)票、報關單等（以新購資產(chǎn)出資的），購置日與出資日相近的證據(jù)；股東關于出資作價的確認文件；原出資作價所參考的評估報告，并非以出資為評估目的的，可考慮由具有證券資格的評估所出具價值復核報告，如四川科新機電股份有限公司。
（2）出資方為國有企業(yè)的，需取得上級單位或國資委對出資的確認文件,避免被認定為國有資產(chǎn)流失。
（3）以凈資產(chǎn)按賬面價值出資的，需申報會計師對原凈資產(chǎn)的賬面價值出具復核報告，如四川川潤股份有限公司。
（4）股東承諾；中介機構意見。
注：《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》規(guī)定，“工業(yè)產(chǎn)權、專有技術的作價應當與國際上通常的作價原則相一致”，“機器設備的作價不得高于同類機器設備當時的國際市場正常價格”，未明確評估要求。
《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》規(guī)定，非貨幣資產(chǎn)出資的，“其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定”，“機器設備或者其他物料的作價，不得高于同類機器設備或者其他物料當時的國際市場價格”，未明確評估要求。
2、以債權出資（即債權轉股權）
《公司法》（2005年12月31日前）是采用列舉的方式對出資方式進行了明確，包括貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權。對于以債權出資（以債權轉股權）雖然未在列，但在現(xiàn)實中也并不少見。對于一般企業(yè)的債權轉股權，只要是債權真實、程序合法，無論從工商部門還是證券監(jiān)管部門也是予以認可的，如山東寶莫生物化工股份有限公司；對于資產(chǎn)管理公司所持企業(yè)債權，在《金融資產(chǎn)管理公司條例》中有明確可以進行“債權轉股權”。
《公司法》（2006年1月1日后）是采用概括的方式對出資方式予以了規(guī)定，包括貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資（法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外）。使企業(yè)以債權轉股權這種出資形式有了明確的法律依據(jù)。這里講的“法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)”，由《公司注冊資本登記管理規(guī)定》（2005年12月27日修訂）予以了明確，“股東或者發(fā)起人不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資”。
3、非貨幣資產(chǎn)的出資限額
《公司法》（2005年12月31日前）對工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術出資占注冊資本的最高比例限定為不得超過注冊資本20%，其中：有限責任公司，國家對采用高新技術成果有特別規(guī)定的除外。《關于以高新技術 成果出資入股若干問題的規(guī)定》（已于2006年5月23日廢止）則明確“以高新技術成果出資入股，作價總金額可以超過公司注冊資本的百分之二十，但不得超過百分之三十五”。但現(xiàn)實是，某些地方的高新技術開發(fā)區(qū)或其他園區(qū)，為更加充分地鼓勵該地區(qū)的高新技術企業(yè)更快成長，對以此類出資所規(guī)定的20%限額有所松動(如“深府辦〔2001〕82號”文)，從現(xiàn)實案例看，工商管理部門和證券監(jiān)管部門也是認可的，如深圳市拓日新能源科技股份有限公司。
《公司法》（2006年1月1日后）只是規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的百分之三十，而沒有單獨對工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術這類無形資產(chǎn)進行一個最高比例的限定。
按照《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》的規(guī)定，對工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術出資占注冊資本的最高比例限定為不得超過注冊資本20%。
按照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》的規(guī)定，對工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術出資占注冊資本的最高比例沒有限定。
4、擬上市公司整體變更為股份有限公司
(1)是否需評估的問題
擬上市公司整體變更為股份有限公司，《公司法》（2006年1月1日后）規(guī)定，股東以非貨幣資產(chǎn)出資均要進行評估作價；《公司注冊資本登記管理規(guī)定》（國家工商行政管理總局令第22號，2005年12月27日）明確“……有限責任公司的凈資產(chǎn)應當由具有評估資格的資產(chǎn)評估機構評估作價，并由驗資機構進行驗資” 。且2005年12月31日前“折合的股份總額應當相等于公司凈資產(chǎn)額”。2006年1月1日后“折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。
但在現(xiàn)實中，部分地方的工商機關對此種變更并不強制要求進行評估，即企業(yè)沒有進行評估也能取得變更登記，但對擬上市公司而言，還是以進行評估為妥。
這里面值得一提的是，由股份合作制企業(yè)直接變更為股份公司的案例，由于在成為公司法規(guī)范中的“股份公司”之前，股份合作制企業(yè)已存在“股份”，因而對于是否需要評估和審計，有不同理解。但從謹慎角度以及《公司法》關于非貨幣資產(chǎn)出資需進行評估的規(guī)定理解，還是應當進行評估的；至于審計，從有限公司變更股份公司來講是為了確定有限公司的“凈資產(chǎn)”數(shù)額，以進一步將“凈資產(chǎn)”折為“股份”，因而股份合作制變更為股份公司時是否需要審計值得進一步商榷，但如果從一般意義上講，對整體變更時出具的驗資報告多數(shù)會引用經(jīng)審計的審計報告數(shù)據(jù)，因而同時亦進行審計為妥。
特別強調的是，此時整體變更時進行的評估，是為了確定經(jīng)審計的、將來用以折股的“凈資產(chǎn)”值不大于經(jīng)評估的“凈資產(chǎn)”值，企業(yè)絕不能據(jù)評估值調賬，否則業(yè)績將不能連續(xù)計算，中小板、創(chuàng)業(yè)板均然，這點需提醒企業(yè)特別注意。
（2）追溯調整股改基準日凈資產(chǎn)
擬上市公司整體變更為股份有限公司，按照賬面凈資產(chǎn)折合股本。在辦理完工商登記變更手續(xù)后，申報會計師發(fā)現(xiàn)財務報表存在重大會計差錯，追溯調整股改之前的財務數(shù)據(jù)（主要指股改審計由不具有證券資格的事務所承擔的情況）。如為調增凈資產(chǎn)，則為超額出資；如為調減凈資產(chǎn)，則為出資不足。
擬上市公司因執(zhí)行企業(yè)會計準則需追溯調整股改前的凈資產(chǎn)（股改時，原按企業(yè)會計制度口徑下的賬面凈資產(chǎn)折股），與此類似。
解決辦法：
超額出資的，應由股改前原股東承諾超額出資部分記入資本公積，供新老股東共享；出資不足的，后文詳述。
另一個可供選擇的解決途徑是，由申報會計師以近期時點為基準日，對擬上市公司的財務報表進行審計，出具審計報告；根據(jù)審計結果，重新驗資，出具驗資報告。擬上市公司申請變更注冊資本，如河南恒星科技股份有限公司。注意，變更后的注冊資本應大于變更前的注冊資本，否則應該履行減資的法定程序。
注：《公開發(fā)行證券的公司信息披露規(guī)范問答第７號――新舊會計準則過渡期間比較財務會計信息的編制和披露》規(guī)定：“擬上市公司在編制和披露三年又一期比較財務報表時，應當采用與上市公司相同的原則，確認２００７年１月１日的資產(chǎn)負債表期初數(shù)，并以此為基礎，分析《企業(yè)會計準則第３８號――首次執(zhí)行企業(yè)會計準則》第五條至第十九條對可比期間利潤表和可比期初資產(chǎn)負債表的影響，按照追溯調整的原則，將調整后的可比期間利潤表和資產(chǎn)負債表，作為可比期間的申報財務報表?！?/span>
5、改制評估日與公司成立日間隔較長
國有（或集體）企業(yè)改制為有限公司，如果改制評估基準日與公司成立日中間相隔時間較長，在此期間必定會產(chǎn)生損益，如果產(chǎn)生收益應歸哪方所有，新設公司還是原所有者？如果產(chǎn)生虧損則很可能使出資資本不充足，如何解決？對于此期間產(chǎn)生的收益，務必界定清楚，決不可擅自歸為新設企業(yè)。
更為常見的，在由有限責任公司整體變更設立股份有限公司（按賬面凈資產(chǎn)折股）過程中，如果審計基準日與驗資基準日不同，由于有限公司還在正常經(jīng)營之中，因而此期間也會產(chǎn)生利潤或虧損。
解決辦法：不管是哪一種情況，如果是出資不足，見后文詳述；如果是多出資，要么返還給原出資股東（如浙江銀輪機械股份有限公司，股改不適用），要么取得原股東的承諾函，明確歸屬于全體股東共享（國企改制要考慮是否造成國有資產(chǎn)流失）。
6、出資不足
擬上市公司歷史沿革中的出資不足表現(xiàn)形式多樣，主要包括：
（1）股東實際出資金額小于驗資報告及協(xié)議、章程，如四川川潤股份有限公司。
（2）股東以擬上市公司自身的資產(chǎn)對擬上市公司增資，如新疆金風科技股份有限公司。
（3）擬上市公司以非可轉增注冊資本的資本公積（如企業(yè)會計制度下的接受捐贈非現(xiàn)金資產(chǎn)準備、股權投資準備、外幣資本折合差額）轉增注冊資本，如新疆金風科技股份有限公司。
（4）擬上市公司以應付福利費轉增資本（“財工字［1995］第29號”《國有企業(yè)公司制改建有關財務問題的暫行規(guī)定》規(guī)定工資、福利費、職工教育經(jīng)費不得轉作職工個人投資），如浙江銀輪機械股份有限公司。
（5）擬上市公司以資產(chǎn)的評估增值額增加注冊資本（資產(chǎn)評估增值不能作為改變賬面資產(chǎn)原值的條件），如深圳信隆實業(yè)股份有限公司。
（6）股東以同一資產(chǎn)重復出資，如浙江帝龍新材料股份有限公司。
（7）股東從中介機構借款出資后，又歸還中介機構，如上海泰勝風能裝備股份有限公司。
解決辦法：
（1）充分披露可能受到的處罰，取得工商登記機關不予處罰的證明。
（2）取得其他批文及證明（工商局確認出資且免予處罰的文件）；股東補足出資；驗資報告復核；股東承諾；中介機構意見。
7、劃撥地出資及出資資產(chǎn)未辦理產(chǎn)權轉移手續(xù)
根據(jù)“國家土地管理局(1992)第1號令”《劃撥土地使用權管理暫行辦法》第五條規(guī)定“未經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門批準并辦理土地使用權出讓手續(xù)，交付土地使用權出讓金的土地使用者，不得轉讓、出租、抵押土地使用權?！备鶕?jù)1995年1月1日實施的《城市房地產(chǎn)管理法》第三十九條（2007年8月30日修訂的《城市房地產(chǎn)管理法》第四十條）規(guī)定“以劃撥方式取得土地使用權的，轉讓房地產(chǎn)時，應當按照國務院規(guī)定，報有批準權的人民政府審批。有批準權的人民政府準予轉讓的，應當由受讓方辦理土地使用權出讓手續(xù)，并依照國家有關規(guī)定繳納土地使用權出讓金?！奔磩潛芡恋卦诮桓锻恋厥褂脵喑鲎尳鹎安坏米鲀r出資。
但部分擬上市公司因歷史遺留問題確實存在股東以劃撥用地作價出資的情況，如合肥城建發(fā)展股份有限公司。嚴格講，以劃撥用地出資屬于一種出資不足的情形，解決思路上，適用于出資不足的解決思路和方式。但煙臺雙塔食品股份有限公司是通過以出讓方式取得土地使用權來解決的。
若擬上市公司股東作價出資的房地產(chǎn)、股權、車輛等資產(chǎn)，在投入擬上市公司時未辦理產(chǎn)權變更手續(xù)，如四川北方硝化棉股份有限公司。解決思路上，應該首先考慮補辦產(chǎn)權變更手續(xù)。
上述兩個問題也有另一種解決辦法，就是：瑕疵資產(chǎn)轉讓；取得批文及證明（有批準權的人民政府、國資委、上級單位的批文）；股東承諾；中介機構意見。
8、以權屬存在瑕疵的資產(chǎn)出資
股東以權屬存在瑕疵的資產(chǎn)出資，如四川北方硝化棉股份有限公司，包括：
（1）股東以報廢資產(chǎn)作價出資，報廢資產(chǎn)指已辦理完報廢手續(xù)，尚具有使用價值的資產(chǎn)。
（2）股東以其整體改制時未納入評估范圍的資產(chǎn)作價出資。整體改制時未納入評估范圍的資產(chǎn)指股東在進行國有（集體）企業(yè)改制時，未將其納入評估范圍，但實際歸其占用的資產(chǎn)。
（3）股東以未合法注銷的子公司資產(chǎn)作價出資。未合法注銷的子公司資產(chǎn)指股東所屬子公司的資產(chǎn)，該子公司已注銷，但注銷程序存在瑕疵。
解決辦法：
（1）取得批文及證明（情況不同所需批文不同：（1）、（2）主要為上級單位、國資委的權屬確認文件；（3）主要為工商確認子公司已注銷的文件）。
（2）股東承諾（主要適用（3））。
（3）中介機構意見（主要適用（3））。
9、其他事項
（1）增減資同時進行，未履行減資程序
無論是2005年修訂前還是修訂后的《公司法》，都對減資、注銷等進行了嚴格的程序性規(guī)定，在合并、分立過程中發(fā)生注冊資本變動的，也需履行相應的程序，這是因為企業(yè)的注冊資本具有對外公示的性質。從現(xiàn)實情況看，企業(yè)在減資的同時有新股東增資，易忽略減資程序的履行。如利達光電股份有限公司。
解決辦法：股東承諾。
（2）實為新設但工商按變更登記設立
擬上市公司的前身為國有企業(yè)改制的有限責任公司，在改制過程中實際上是以凈資產(chǎn)作價出資新設有限責任公司。操作上常出現(xiàn)誤以為原國有企業(yè)的債權債務自然由新的有限責任公司承繼，所以沒有向債權人、債務人發(fā)出通知和公告，也沒有辦理原國有企業(yè)注銷登記的情況。有限責任公司改制為股份有限公司與此類似。如安徽科大訊飛信息科技股份有限公司。
實際上，新設與整體變更很好區(qū)別，前者是股東將企業(yè)的凈資產(chǎn)作價設立一個法律主體；而后者則是股東將企業(yè)的凈資產(chǎn)折為新公司的股份而成立，原企業(yè)的債權債務、資產(chǎn)、業(yè)務、人員全部由新公司承繼。從中介機構盡職調查的角度來看，盡職調查的起點，對新設公司而言則是新設公司成立之時；而對整體變更設立的股份公司而言，其起點必須是原公司設立之時。
解決辦法：取得批文及證明（確認原企業(yè)已注銷）；股東承諾。
（3）倒簽成立日期
擬上市公司為了爭取上市額度指標，于設立時將設立時間提前至T 年，相應政府部門各項批準文件、工商注冊登記文件、驗資報告、公司章程、創(chuàng)立大會、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的落款（或頒發(fā)）日期均提前至T年，而實際簽署（或頒發(fā)）日期為T+1年，股份公司實際成立和開始經(jīng)營的時間為T+1年。如合肥城建發(fā)展股份有限公司。
解決辦法：
（1）取得批文或證明（有批準權的人民政府對設立時間提前不予追究；確認成立相關文件有效，成立日期為T+1年）。
（2）到工商登記機關辦理成立日期的更正手續(xù)。
（3）運行三年。
此類程序上的瑕疵問題在解決方式上，基本都遵循一個原則，即“由上而下”的解決思路：先向有關政府部門（一般要至省級政府部門）打報告請求予以更正并不予追究公司責任，在經(jīng)有權部門批準后，再由具體經(jīng)辦機構予以更正，追究責任的事由于已得到批復“豁免”，因而也已不存在。
(4)股權代持
擬上市公司的股權如果存在代持現(xiàn)象，即股權不清晰。包括擬上市公司暫時收購持有離職員工的股份，如寧夏青龍管業(yè)股份有限公司。
解決辦法：
（1）終止委托代持。特別關注實際控制人是否發(fā)生變化。
（2）股東承諾；中介機構意見。
五、IPO出資瑕疵之驗資瑕疵
(一).未驗資
(1)美盛文化(002699)
瑕疵：紹興市工商行政管理局于2002年6月3日核準了設立美盛飾品的工商注冊登記、頒發(fā)了注明實收資本為“零美元”的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。
反饋問題：發(fā)行人以貨幣資金置換土地使用權出資問題。
解釋：
1、發(fā)行人設立時未驗資的原因：
經(jīng)核查，發(fā)行人前身美盛飾品于2002年6月3日設立時是作為中外合資經(jīng)營企業(yè)辦理工商注冊登記，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本可以在企業(yè)成立后分期繳納，新昌縣對外貿易經(jīng)濟合作局批準美盛飾品的注冊資本自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起半年內付清，故在發(fā)行人設立時發(fā)行人的股東沒有出資、也沒有驗資，紹興市工商行政管理局于2002年6月3日核準了設立美盛飾品的工商注冊登記、頒發(fā)了注明實收資本為“零美元”的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。
分析：
1.2002年6月3日，發(fā)行人前身設立時，為中外合資經(jīng)營企業(yè)。
2.《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，“中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本可以在企業(yè)成立后分期繳納”。(欲了解更多信息，請關注公眾微信號：廣深港法律智庫)
3.新昌縣對外貿易經(jīng)濟合作局批準美盛飾品的注冊資本自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起半年內付清。故在發(fā)行人設立時發(fā)行人的股東沒有出資、也沒有驗資。
(2)中科金財(002657)
瑕疵：2004年12月，中科有限第一次增資未請會計師事務所驗資;
反饋問題：請補充說明2004年12月中科有限第一次增資未請會計師事務所驗資的原因;請保薦人和律師就該次增資未予驗資是否構成出資瑕疵，出資的真實性、合法合規(guī)性發(fā)表明確意見。
解釋：【略】
分析：
2004年2月6日，北京市工商局下發(fā)《改革市場準入制度優(yōu)化經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境若干意見》規(guī)定，中科金財?shù)谝淮卧鲑Y時，工商局不要求公司驗資，只需投資人出具將出資資金繳存指定銀行的銀行入帳憑證即可確認投資人繳付的貨幣出資，并辦理工商登記。
(3)掌趣科技(300315)
瑕疵：大連臥龍(發(fā)行人子公司)股本演變過程中，公司設立及歷次增資均未履行驗資程序
反饋問題：報告期內，發(fā)行人的重大資產(chǎn)變化及收購兼并問題(反饋意見重點問題2)
解釋：根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機構驗資并出具證明，股東的全部出資經(jīng)法定的驗資機構驗資后，向公司登記機關申請登記。但大連臥龍在設立及歷次增資過程中，其股東繳納出資時均未由驗資機構進行驗資即辦理了工商登記手續(xù)。
發(fā)行人律師以書面審查方式查驗了大連臥龍的工商資料，設立及歷次增資的股東會決議、出資款項繳納的銀行證明等文件資料，并查閱了大連市工商局于2003年10月10日發(fā)布《關于印發(fā)<企業(yè)單一貨幣出資用銀行證明替代驗資報告的暫行辦法>的通知》(大工商(2003)91號)、于2009年10月21日發(fā)布《企業(yè)單一貨幣出資用銀行證明替代驗資報告的暫行辦法和修改意見》(大工商(2009)134號)。根據(jù)大連市工商局規(guī)定，注冊資本(金)在一定金額下的有限責任公司在設立登記、注冊資本增加或出資方式的變更登記中，以單一貨幣出資的，可以銀行出具的出資證明替代驗資機構出具的《驗資報告》。發(fā)行人律師認為，大連臥龍設立及增資過程中未經(jīng)驗資機構驗資是因為政府主管部門的要求與法律規(guī)定不一致導致的，大連臥龍已根據(jù)政府主管部門的規(guī)定提供了符合要求的文件，其股東出資真實有效。因此，發(fā)行人律師認為，該等不符合法律規(guī)定的情形不會對發(fā)行人本次發(fā)行上市造成實質不利影響。
分析：
1.大連臥龍設立及增資未履行驗資程序，不符合《公司法》規(guī)定;
2.大連市地方性法規(guī)，一定金額下、有限責任公司、單一貨幣出資，可以銀行出資證明替代《驗資報告》;
3.大連臥龍符合大連市地方性法規(guī)規(guī)定，不構成對發(fā)行人上市的實質性障礙。
（二）.出資未交至驗資賬戶
(1)奮達科技(002681)
瑕疵：公司增資，股東系以現(xiàn)金向公司繳付，未繳存到公司的銀行賬戶。
反饋問題：關于1996 年股東增資的合法合規(guī)性，以及對股東出資的現(xiàn)金的處置等問題。
解釋：
1996年奮達有限增資142萬元，其中肖文英繳付現(xiàn)金7萬元，雷碧玉繳付現(xiàn)金7萬元，肖奮繳付現(xiàn)金593,003.98元，其余686,996.02元為往來款轉投資。本所認為，本次股東對公司的增資合法有效，理由如下：
(一)增資的合法合規(guī)性
1、現(xiàn)金出資
本次增資肖文英繳付現(xiàn)金 7 萬元，雷碧玉繳付現(xiàn)金7 萬元，肖奮繳付現(xiàn)金593,003.98 元，均系以現(xiàn)金向公司繳付，未繳存到公司的銀行賬戶。深圳義達會計師事務所于1996 年7 月29 日出具深義驗字[1996]第07002 號《驗資報告》驗證股東已足額繳付了該等款項。
中審國際亦于2011年2月25日出具《關于深圳市奮達科技股份有限公司1996 年度增資情況之復核意見》對股東繳付出資情況進行了復核，認為程序上的瑕疵不存在實質影響各股東履行足額出資義務的情形。
本所認為，雖然股東在繳付現(xiàn)金時未繳付至銀行賬戶，但股東繳付出資是真實的，因此上述現(xiàn)金出資是合法有效的。
分析：
1.1996年，奮達有限增資，肖奮繳付現(xiàn)金593,003.98元，均系以現(xiàn)金向公司繳付，未繳存到公司的銀行賬戶。
2.1996年7月29日，由會計師事務所出具《驗資報告》驗證股東已足額繳付了該等款項。
3.2011年2月25日，中審國際會計師對股東繳付出資情況進行復核，認為程序上的瑕疵不存在實質影響各股東履行足額出資義務的情形。
(2)德威新材(300325)
瑕疵：德威實業(yè)設立時，股東出資繳入德威貿易賬戶，股東未授權的情形下，德威貿易代為購入原材料及機器設備，在德威實業(yè)完成設立登記后，德威貿易將代購物資交付德威實業(yè)。
反饋問題：1995年，發(fā)行人前身德威實業(yè)設立時，四位股東將現(xiàn)金55萬元委托給太倉德威貿易有限公司(簡稱德威貿易)，由其代為購入348.5萬元原材料及201.5萬元機器設備。1995年12月18日，德威實業(yè)完成公司設立登記手續(xù)，德威貿易將代為購買的原材料及機器設備交付德威實業(yè)。請發(fā)行人說明德威貿易代為購入的原材料及機器設備的評估價值，相關委托協(xié)議，購入的原材料和機器設備是否轉移給德威實業(yè)，是否存在出資不實的情況。采取以德威貿易支付的設備購買款和材料購買款出資是否符合相關法律法規(guī)的規(guī)定。
解釋：【略】
分析：
1.德威實業(yè)設立時，因履行相關手續(xù)所需時間較長，股東將現(xiàn)匯出資交付德威貿易，委托其代收股東出資款項，并由其代為購買機器設備，德威實業(yè)完成設立登記后，德威貿易將該等機器設備交付給德威實業(yè);
2.德威實業(yè)以購買機器設備的發(fā)票金額入賬，無需對其評估;
3.周建明等4位股東未曾就德威貿易代德威實業(yè)購買機器設備簽署委托協(xié)議，但前述代購原材料已經(jīng)由德威實業(yè)驗收入賬使用至今，經(jīng)發(fā)行人實際控制人周建明確認;
4.德威實業(yè)股東履行了出資義務，只是未將出資直接交至德威實業(yè)驗資賬戶存在瑕疵，但并不影響出資真實有效;
5.此種出資方式并未違反當時《公司法》強制性和禁止性規(guī)定，亦不存在對發(fā)行人IPO實質障礙。
（三）.驗資機構無證券資格
評估師與驗資的審計師：執(zhí)行上市業(yè)務的評估師和審計師必須有證券從業(yè)資格，如果沒有資格或者執(zhí)業(yè)很差的，需要對其出具的報告進行復核。報告復核掌握以下標準：（1）申報期內的：3年內的評估/驗資需要復核、申報期外的可不復核；（2）業(yè)務性質：資本項下，增資/出資等行為需要復核，經(jīng)營項下（如購買二手汽車）的不用復核，子公司的也不一定需要復核；（3）重要性：涉及金額大需要復核；（4）申報期外，涉及金額大、資本項下的需要復核。
擬上市企業(yè)如何應對歷史出資問題
對于存在虛假出資、抽逃出資，或者出資不實所占比例較高之情形的，應慎重對待，判斷該等出資不規(guī)范是否已對申請首發(fā)構成實質性障礙。
對于因出資方式不合格、出資不足額等情形導致的出資不實，應采取以下措施消除影響：
1）經(jīng)與公司其他股東協(xié)商一致，由出資不實的股東及時采取補救措施，彌補出資不實的部分（置換出資方式、補足出資額、及時辦理出資資產(chǎn)的過戶手續(xù)等）；
2）如股東在補足出資之前自公司取得分紅，則該股東應將出資不實部分對應的紅利返還給公司；
3）由相關驗資機構進行復核，出具注冊資本足額到位的驗資復核報告；
4）就相關出資不實的補救措施取得注冊地工商行政管理部門的備案、認可；
5）依據(jù)出資不實部分在注冊資本中的比例，判斷公司近三年經(jīng)營情況是否具有可比性，以確定公司是否需要另行運營一段時間方可申請首發(fā)；
6）彌補出資之后或者運營一段時間之后，經(jīng)各中介結構確認，股東出資已足額到位，不存在產(chǎn)生股權糾紛的潛在風險，不存在申請首發(fā)的實質性障礙；
7）申請首發(fā)時，如實披露歷史上存在的出資不規(guī)范及其糾正情況，以便投資者作出判斷。
案例騰新食品(002702)
瑕疵：發(fā)行人設立、2006年4月第一次增資、2007年12月第二次增資時分別由兩家會計師事務所驗資并出具驗資報告，該兩家驗資機構不具有證券期貨相關業(yè)務資格。
反饋問題：關于發(fā)行人增資及股權轉讓、新增股東的相關情況、發(fā)行人自然人股東及法人股東的終極股東的相關情況(《反饋意見》重大問題第4條)
解釋：【略】
分析：
1.兩家機構均為依法成立的法定驗資機構。
2.經(jīng)具有證券期貨業(yè)務資格的機構進行了專項復核。
3.相關驗資機構不具有證券期貨業(yè)務資格不影響發(fā)行人設立的有效性和出資真實性。
（四）、驗資報告存在瑕疵
恒星科技
2003年12月16日，經(jīng)前身恒星公司臨時股東大會審議，其全體股東一致同意變更為股份有限公司。公司股本總額以前身恒星公司2003年12月31日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)為依據(jù)折為11,000萬股。
由于股份公司整體變更設立時的審計和驗資業(yè)務均由不具有證券從業(yè)資格的會計師事務所承擔，在股份公司成立后恒星科技聘請深圳市鵬城會計師事務所有限公司對前身恒星公司整體變更設立股份公司時經(jīng)審計（審計基準日為2003年12月31日）的會計報表進行了復核和審閱。深圳市鵬城會計師事務所有限公司出具了深鵬所特字[2004]628號《審閱報告》，認為：“恒星金屬2003年12月31日的已審會計報表未嚴格按《企業(yè)會計制度》計提各項資產(chǎn)減值準備等問題，導致有關數(shù)據(jù)存在不準確性”?；谠摗秾忛唸蟾妗罚煞莨径聲⒐蓶|大會決定聘請深圳市鵬城會計師事務所有限公司以2004年9 月30日為審計基準日出具審計報告，并依據(jù)該審計報告確定的凈資產(chǎn)規(guī)范和調整注冊資本。2004年11月25日，經(jīng)河南省人民政府豫股批字[2004]32號文《關于河南恒星科技股份有限公司注冊資本調整的批復》批準，股份公司股本總額調整為12,207.80萬股。
根據(jù)后來出據(jù)的驗資報告調整注冊資本，在沒有增資或減資行為發(fā)生的情況下，雖說是對以前不準確出資金額認定的規(guī)定，但畢竟此種案例也是相當少見。從理論上講這樣處理并非錯誤，但是這種處理方式在現(xiàn)實中較為少見。需要特別注意的是，本案例是調整后增加了注冊資本，如果是減少注冊資本則要履行公告等減資的法定程序。
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