在刑法分則第五章規(guī)定的侵犯財產(chǎn)罪中，大部分犯罪是以非法占有作為犯罪的主觀故意的如盜竊、搶劫、搶奪、詐騙等。本章規(guī)定的１２個罪名中有８個是“以非法占有為目的”。另外，刑法分則第三章第五節(jié)規(guī)定的金融詐騙罪的７個罪名，以及其他章節(jié)規(guī)定的合同詐騙罪、貪污罪、私分國有資產(chǎn)罪等，也是將非法占有作為犯罪的主觀故意。如何認(rèn)定刑法中的非法占有，對于正確處理此類犯罪有著極其重要的意義。
一、什么是刑法中的非法占有
占有首先是一個民事法律中的概念。占有就是對物的實際控制和掌握，是指主體對物基于占有的意思進行實際控制的事實或狀態(tài)。刑法意義上的占有不同于民法意義上的占有。從民法意義上講，占有是所有權(quán)的權(quán)能之一。所有權(quán)分為占有、使用、收益、處分四項權(quán)能，占有權(quán)是所有權(quán)的基礎(chǔ)，沒有占有權(quán)其他三項權(quán)能就無法實現(xiàn)。民法中的占有，按其取得方式不同又分為合法占有和非法占有。合法占有是指行為人通過法律規(guī)定的合法的形式對物進行掌握和控制。非法占有則是不合法占有或者說通過非法的途徑實現(xiàn)占有。非法占有又分善意占有和惡意占有。善意占有是指占有人在占有時不知道或無須知道其占有財產(chǎn)是非法的。惡意占有是指占有人在占有時知道或者應(yīng)當(dāng)知道他對某項財產(chǎn)的占有是非法的。
民法中的惡意占有和刑法中的非法占有有近似之處，但也不完全相同。刑法意義上的非法占有是通過實施犯罪的手段將物（財產(chǎn)）占有。也就是說刑法中的非法占有是通過刑法所禁止的手段將他人所有的財物進行實際掌握和控制，使物主對物失去控制。這種非法占有決不僅僅是占為行為人自己所有，也包括行為人非法處理自己控制和占有的物，如銷贓等。刑法中的非法占有是這類犯罪主觀故意的集中表現(xiàn)，而搶劫、盜竊、詐騙、貪污等則是實現(xiàn)非法占有故意的外在表現(xiàn)形式。如搶劫罪是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強行劫取他人財物的行為；詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實或隱瞞真相的方法騙取公私財物數(shù)額較大的行為。此類犯罪的既遂大多是非法占有目的實現(xiàn)，非法占有的狀態(tài)形成。刑法中的非法占有所侵犯的是刑法所保護的所有權(quán)和實際占有的狀態(tài)，使物主喪失對財物的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)。因此，刑法中的非法占有侵犯了刑法所保護的財產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系，是犯罪的行為人希望通過實施犯罪行為所要達到的目的，它是不同于民法意義上的惡意占有的。
二、非法占有故意產(chǎn)生時間的先后是否影響定罪
先有犯意后有犯罪，這是犯罪的一個普遍規(guī)律。在故意犯罪中都是主觀上產(chǎn)生非法占有的故意，而后實施非法占有的行為。而司法實踐中有這樣的情形，有的犯罪是合法占有的行為在先，非法占有的故意產(chǎn)生在后。有人認(rèn)為這不符合沒有犯意就沒有犯罪的客觀規(guī)律，因此先有犯罪行為后有犯罪故意不構(gòu)成犯罪，其實這是一種誤解。如侵占罪，只有行為人具有了非法占有的故意后，才會產(chǎn)生拒不退還的行為，拒不退還的行為仍然屬于先有犯意后有犯罪的問題。
有人認(rèn)為，在以非法占有為目的的犯罪中，非法占有的故意產(chǎn)生的時間不同，可能影響定罪。這里首先需要搞清的問題是非法占有的故意產(chǎn)生在非法占有的行為之前還是之后。有的犯罪是在占有財物前產(chǎn)生，如盜竊、搶劫等，都是先產(chǎn)生非法占有的目的，而后去實施非法占有的行為；有的犯罪則是在依法取得財產(chǎn)的事實占有后產(chǎn)生非法占有的故意，再實施侵犯他人所有權(quán)的行為，如侵占罪，是將代為保管的他人財物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還。再如合同詐騙罪中，收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)訂款或者擔(dān)保財產(chǎn)后逃匿的行為等。雖然這種情形下是先有犯罪行為后有犯罪故意，但這種非法占有的故意也是產(chǎn)生在逃匿之前而不是之后，并不影響犯罪的構(gòu)成。因為按合同占有財物的行為本身無錯，在占有財物后逃匿才構(gòu)成犯罪。在貪污罪中，行為人本身職責(zé)就是經(jīng)營管理公共財物，這本是合法的，但其產(chǎn)生非法占有的故意后，便利用職務(wù)之便實施了侵吞、竊取、騙取或者其他手段，從而實現(xiàn)了其非法占有的目的。因此，非法占有故意產(chǎn)生先后不影響定罪，先有犯罪行為后有犯罪故意或者先有犯罪故意后有犯罪行為均不影響對其定罪。
三、犯罪后非法占有故意的轉(zhuǎn)變是否影響定罪
有時候非法占有故意并不是一成不變的，在一定條件下行為人非法占有的故意可能會發(fā)生轉(zhuǎn)變。如貪污案中，行為人實施貪污，非法占有公共財物后，怕紀(jì)檢監(jiān)察機關(guān)或檢察機關(guān)查處，將非法占有的財物用于公支出，如用于支付招待費、購買公共財物、捐贈于公益事業(yè)，幫貧濟困等。行為人主觀上這種轉(zhuǎn)變，導(dǎo)致其客觀上沒有將非法占有的公私財物用于個人生產(chǎn)、生活消費揮霍。對于此類行為，就有了不同的看法。
有人認(rèn)為，貪污案中贓款贓物的去向反映著行為人主觀故意和主觀惡性，為公支出消費說明行為人主觀上無非法占有之故意。無非法占有之故意，則不應(yīng)定罪處罰。因此，有的地方在司法實踐中就出現(xiàn)了將用于為公支出和消費數(shù)額扣除法。只是將純粹屬于用于個人支出消費或在個人手中占有的部分才認(rèn)定為貪污贓款贓物。也有人認(rèn)為，行為人在實施貪污行為后，將公共財物非法占有，已經(jīng)完全改變了公共財產(chǎn)的所有權(quán)，所有權(quán)人已完全失去了對這部分公共財產(chǎn)的控制和掌握，喪失了占有、使用、收益、處分的權(quán)利，屬于貪污犯罪既遂。至于這部分被犯罪行為人掌握和控制的公共財物即贓款贓物是用于行為人自己消費、揮霍，還是用于為公支出消費，原所有權(quán)人實際已無權(quán)問津。也就是說貪污罪的犯罪行為實施終了，屬于實施終了的既遂，而無須再論贓款贓物的去向。
筆者認(rèn)為，第二種觀點更符合客觀實際，也符合犯罪心理。犯罪行為人實施犯罪終了后怕被查處而坐牢丟官，將贓款贓物用于為公支出消費或捐贈公益事業(yè)是犯罪既遂后的自主行為，至于其將犯罪所得給誰并不影響犯罪之構(gòu)成，也改變不了其犯罪的性質(zhì)，只能在量刑時予以考慮。將用于為公支出消費的扣除，實際是放縱了犯罪?？傊?，非法占有的故意在犯罪實施終了后的轉(zhuǎn)變不能改變犯罪既遂后的性質(zhì)。
四、非法占有他人占有的屬于自己的財物是否構(gòu)成犯罪
如甲欠乙５０００元，乙多次找甲索要，甲始終找借口不還，乙遂于一天晚上趁甲不在之機，從甲家衣柜中盜竊現(xiàn)金及貴重物品合計５３００元。對于乙的這種行為如何定性，亦存在著不同的看法。
一種認(rèn)為甲欠債不還，不合情理，乙盜竊甲的財物是為了要回自己的財物，主觀上并無非法占有故意，構(gòu)不成犯罪。
另一種觀點認(rèn)為甲欠債不還，雖不合情理，但乙應(yīng)通過合法的途徑或形式去追索債務(wù)，乙以非法形式取得甲的財物，違背了民法通則關(guān)于所有權(quán)依法取得的規(guī)定，并且實施了刑法所禁止的行為，應(yīng)當(dāng)按犯罪處理。
第三種觀點認(rèn)為，對于乙的這種行為是否定罪，關(guān)鍵是看乙實施盜竊行為時是否具有非法占有的故意。如果偷的東西與所欠債務(wù)的價值大體相當(dāng)，就不應(yīng)以犯罪論。
筆者傾向于第二種觀點。行為人由于與對方產(chǎn)生了民事糾紛，以盜竊搶劫等方式去非法占有對方財產(chǎn)的話，很顯然要按所觸犯的罪名定罪。刑法第九十二條規(guī)定了公民私人所有的財產(chǎn)的范圍。依法取得的財產(chǎn)才是合法的財產(chǎn)。公民通過合法方式取得的財產(chǎn)是受法律保護的，不得以非法方式去改變。甲欠債不還，乙應(yīng)依法向法院起訴或通過其他合法形式去追索債務(wù)，而不應(yīng)該用非法形式去取得，這種行為擾亂了正常的社會生活秩序，對這種行為不依法追究，必然導(dǎo)致社會秩序大亂，盜竊、搶奪等犯罪橫行，司法機關(guān)就喪失了其解決糾紛的作用，影響社會穩(wěn)定。當(dāng)然，對此類行為在量刑時可以從輕處理。
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