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閱讀提示：本篇民事審判問題解答中，有關(guān)房地產(chǎn)案件法律適用問題部分，為解答60－83，訴訟程序法律適用問題部分，為解答84－100。
房地產(chǎn)案件部分
問題60：
在商品房買賣合同糾紛案件中，如何處理“一房二賣”問題？
參考意見：（1）在多重房屋買賣合同均為有效的情況下，各買受人均主張取得房屋的，按下列一般原則進(jìn)行處理：一是登記優(yōu)先，即支持已辦理房屋產(chǎn)權(quán)過戶登記的買受人的訴請；二是交付優(yōu)先，即在均未登記的情況下，支持已實(shí)際接受出賣人交付的買受人的訴請；三是合同順位優(yōu)先，即在均未交付的情況下，支持合同簽訂在先的買受人的訴請；四是付款順位優(yōu)先，即在同時簽訂合同或無法確定合同順位的情況下，支持先行支付購房價(jià)款的買受人的訴請。
（2）出賣人已將標(biāo)的房屋交付給買受人之一，又協(xié)助其他買受人辦理所有權(quán)登記的，如有證據(jù)證明辦理辦理所有權(quán)登記的買受人與出賣人惡意串通，或買受人明知出賣人已將標(biāo)的房屋交付其他買受人，則支持已經(jīng)接受交付的買受人的訴請
（3）對已辦理預(yù)告登記的商品房買賣合同，出賣人又將房屋出賣他人的，支持已辦理預(yù)告登記買受人的訴請。
（4）在處理“一房二賣”問題時，應(yīng)注意保護(hù)享有法定優(yōu)先權(quán)的當(dāng)事人的利益。如：被拆遷人的拆遷安置優(yōu)先權(quán)；已支付大部分購房價(jià)款的商品房買受人的優(yōu)先權(quán)；建設(shè)工程施工人的價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。
問題61：
在商品房買賣合同糾紛案件中，延遲交房和遲延辦證違約金的起算點(diǎn)應(yīng)如何確定？
參考意見：應(yīng)當(dāng)按照合同約定的履行期限屆滿之次日起算。
非出賣人和買受人的原因?qū)е逻t延交房、逾期辦證的，買受人主張出賣人承擔(dān)違約責(zé)任，應(yīng)當(dāng)按照“不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因”慎重處理損失承擔(dān)問題。
問題62：
在商品房買賣合同糾紛案件中，如何掌握合同約定的房屋交付標(biāo)準(zhǔn)和法定的經(jīng)竣工驗(yàn)收取得備案證明的交付標(biāo)準(zhǔn)？
參考意見：《中華人民共和國建筑法》第六十一條規(guī)定，建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收或驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。依據(jù)該規(guī)定，交付經(jīng)驗(yàn)收合格的房屋是商品房出賣人應(yīng)當(dāng)履行的法定義務(wù)，其交付使用的房屋應(yīng)當(dāng)符合法定標(biāo)準(zhǔn)。
出賣人在未達(dá)到法定交付條件的情況下以符合合同約定條件為由交付房屋，買受人有權(quán)拒絕接收。
如果竣工驗(yàn)收的結(jié)論是房屋質(zhì)量合格，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定房屋交付符合法定條件，買受人主張違約責(zé)任的，不予支持。如果出賣人沒有窮盡驗(yàn)收程序，但能夠證明房屋質(zhì)量合格的，應(yīng)當(dāng)令其完善手續(xù)。如不能完善手續(xù)，導(dǎo)致買受人無法辦理所有權(quán)登記或不能取得權(quán)屬證書的，買受人按照《商品房買賣合同司法解釋》第十八條、第十九條之規(guī)定主張權(quán)利的，應(yīng)予支持。
房屋雖經(jīng)驗(yàn)收合格，但沒有達(dá)到合同約定的具體條件，買受人主張違約責(zé)任的，應(yīng)予支持。
問題63：
在商品房買賣合同糾紛案件中，購房人提出要求開發(fā)商開具已收購房款正式發(fā)票的訴訟請求，應(yīng)否予以支持？
參考意見：如果購房人僅就出賣人開具購房款發(fā)票提起訴訟，不應(yīng)立案受理。
如果出賣人未開具購房款發(fā)票導(dǎo)致買受人不能正常辦理房屋權(quán)屬登記，買受人起訴請求出賣人協(xié)助辦理房屋權(quán)屬證書或請求賠償損失的，應(yīng)予支持。
問題64：
在商品房買賣合同糾紛案件中，如何認(rèn)定認(rèn)購合同及定金的性質(zhì)？
參考意見：認(rèn)購合同是獨(dú)立的合同，是出賣人與買受人為約定將來訂立商品房買賣合同而簽訂的合同，應(yīng)屬于商品房買賣合同的預(yù)約合同。
如果認(rèn)購合同具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的，該認(rèn)購合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同。
當(dāng)事人在認(rèn)購合同中約定定金，用以擔(dān)保將來簽訂商品房買賣合同的，該定金為商品房買賣合同的立約定金。當(dāng)事人一方違反認(rèn)購合同約定，導(dǎo)致商品房買賣合同未能訂立的，應(yīng)按照定金罰則承擔(dān)責(zé)任。如當(dāng)事人雙方均無違約行為，只是就商品房買賣合同具體條款協(xié)商不一致，或者因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由，例如房貸或限購政策調(diào)整，導(dǎo)致商品房買賣合同未能訂立的，收取定金的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)返還定金。
問題65：
在商品房買賣合同糾紛案件中，針對逾期辦證的違約責(zé)任問題，如遇下列情形，應(yīng)當(dāng)如何把握？（1）雙方合同約定，違約責(zé)任的承擔(dān)方式僅為繼續(xù)辦理或協(xié)商解決；（2）不能按時辦證的責(zé)任不在于合同雙方，而是由于政府的行政行為等其他原因；（3）訴訟時效的起算點(diǎn)如何確定？
參考意見：根據(jù)《商品房買賣合同司法解釋》第十八條之規(guī)定，關(guān)于逾期辦理房屋權(quán)屬證書的違約責(zé)任，合同有約定的，按約定處理。該條是對逾期辦理權(quán)屬證書應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任的規(guī)定，屬于法定的違約責(zé)任。因此，在合同沒有約定的情況下，若當(dāng)事人主張違約責(zé)任，則按該條第一款（一）、（二）、（三）項(xiàng)之規(guī)定確定當(dāng)事人應(yīng)否承擔(dān)違約責(zé)任。
當(dāng)事人在合同中關(guān)于繼續(xù)辦理權(quán)屬證書或協(xié)商解決的約定，屬當(dāng)事人意思自治范疇。但在合理的寬限期內(nèi)，仍不能辦理完畢或就違約責(zé)任承擔(dān)問題協(xié)商不成，且符合《商品房買賣合同司法解釋》第十八條第一款（一）、（二）、（三）項(xiàng)之規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
因政策調(diào)整等因素導(dǎo)致逾期辦理權(quán)屬證書，買受人主張違約責(zé)任的，不予支持。
因出賣人的原因?qū)е掠嘘P(guān)機(jī)構(gòu)不予辦證，買受人主張違約責(zé)任的，應(yīng)予支持。
關(guān)于違約金的訴訟時效起算點(diǎn)，有約定的，自約定期限屆滿之次日起算。承擔(dān)法定違約責(zé)任的，按法定期限屆滿之次日起算。
問題66：
在房屋買賣合同糾紛案件中，對于買賣國有劃撥土地上房屋，且轉(zhuǎn)讓國有劃撥土地使用權(quán)尚未辦理相關(guān)審批手續(xù)的合同，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定合同效力？
參考意見：按照“房地合一”的原則，轉(zhuǎn)讓房屋所有權(quán)，房屋所依附的國有劃撥土地使用權(quán)一并轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓國有劃撥土地使用權(quán)未經(jīng)有權(quán)批準(zhǔn)的人民政府批準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效。但起訴前或訴訟中已補(bǔ)辦轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)手續(xù)的，可以認(rèn)定有效。
問題67：
房屋買受人在辦理房屋所有權(quán)證之前再次出售房屋，后手買受人起訴要求其合同相對人履行協(xié)助辦理房屋權(quán)屬登記義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)如何處理？
參考意見：實(shí)踐中，時有出現(xiàn)連環(huán)購房合同，即買受人在沒有辦理產(chǎn)權(quán)證書的情況下又將房屋出售給第三人。此種情況下的第三人往往因辦理權(quán)屬證書而提起訴訟。
對此，應(yīng)以直接向第三人出賣房屋的當(dāng)事人為被告，以前手房屋出賣人為第三人進(jìn)行審理。由前手出賣人將房屋權(quán)屬證書辦到前手買受人名下，再由前手買受人（后手出賣人）將房屋權(quán)屬證書辦到第三人（后手買受人）名下。
問題68：
關(guān)于以房抵債協(xié)議在審判實(shí)踐中的幾個問題：（1）以房抵債協(xié)議，何種情形視為履行完畢？（2）開發(fā)商簽訂以房抵債協(xié)議后，又將房屋出賣給第三人，發(fā)生爭議，如何處理？（3）簽訂以房抵債協(xié)議后，施工方又將抵債得來的房屋出賣給第三人，第三人將對價(jià)支付給施工方后與開發(fā)商簽訂了商品房買賣合同，如果出現(xiàn)逾期交房或逾期辦證情形，第三人能否要求開發(fā)商承擔(dān)違約責(zé)任？
參考意見：以房抵債協(xié)議是債權(quán)協(xié)議，只有債權(quán)人取得房屋權(quán)屬證書方能發(fā)生物權(quán)變動的效力，才能視為以房抵債協(xié)議履行完畢。
開發(fā)商將抵債房屋又出售給他人的，按“一房二賣”原則處理。
債權(quán)人抵債而來的房屋，只有辦理產(chǎn)權(quán)證書后出賣給第三人并辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)方能發(fā)生物權(quán)變動效力。債權(quán)人在沒有取得房屋權(quán)屬證書情況下將抵債房屋出售給第三人，第三人又與開發(fā)商簽訂房屋買賣合同，屬于規(guī)避法律行為。第三人雖與開發(fā)商簽訂簽訂商品房買賣合同，但雙方之間并不存在商品房買賣合同關(guān)系。當(dāng)事人不能依據(jù)其與開發(fā)商簽訂的商品房買賣合同主張逾期交付或逾期辦證的違約責(zé)任。
問題69：
在農(nóng)村集體宅基地上房屋買賣合同糾紛案件中，合同效力應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？認(rèn)定買賣合同無效后，如果妥善平衡買賣雙方的利益關(guān)系？
參考意見：非本集體經(jīng)濟(jì)組織成員（城鎮(zhèn)人口或外村人口）購買本村集體宅基地上房屋的買賣合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。
合同認(rèn)定無效后，應(yīng)當(dāng)妥善平衡買賣雙方的利益關(guān)系，避免因簡單返還而造成利益失衡。
問題70：
在下列情形下，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定農(nóng)村宅基地上房屋買賣合同的效力？（1）農(nóng)村非農(nóng)戶購買同村村民宅基地上房屋；（2）雙方原為同一集體經(jīng)濟(jì)組織成員，后因動遷買方成為城市人口；（3）買房時是城市人口，起訴時已變更為本集體經(jīng)濟(jì)組織成員；（4）賣房人原為農(nóng)村人口，起訴時已變更為城市人口；（5）農(nóng)村人口將房屋賣給城市人口，城市人口又轉(zhuǎn)賣給本村其他人。
參考意見：
（1）農(nóng)村非農(nóng)戶購買同村村民宅基地上房屋，應(yīng)認(rèn)定為無效合同
（2）雙方原為同一集體經(jīng)濟(jì)組織成員，后因動遷買方成為城市人口，基于當(dāng)時的買賣身份判斷，應(yīng)認(rèn)定為有效合同。
（3）買房時是城市人口，起訴時已變?yōu)楸敬迦?，基于身份障礙已消失，可以認(rèn)定為有效合同。
（4）賣房人是農(nóng)村人口，起訴時已變?yōu)槌鞘腥丝?。限制的主要是買房人，買房人當(dāng)時是房屋所有權(quán)人，應(yīng)認(rèn)定為有效合同。
（5）農(nóng)村人口賣房給城市人口，城市人口又轉(zhuǎn)賣給本村其他人?？紤]裁判的社會效果和解決糾紛的社會成本，建議按有效合同處理。
問題71：
在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，如果出現(xiàn)中途停工、合同解除的情形，施工人撤出施工現(xiàn)場，雙方對已完工程量未核對確認(rèn)，發(fā)包方又重新找他人繼續(xù)施工，施工形象進(jìn)度沒有監(jiān)理單位確認(rèn)，如何確認(rèn)先前已完成工程量？
參考意見：實(shí)踐中，主張已完工部分工程價(jià)款的施工方應(yīng)舉證證明其已經(jīng)完成的施工范圍，也可以通過后續(xù)施工人與發(fā)包人簽訂的合同及履行情況認(rèn)定相關(guān)事實(shí)。
問題72：
在審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，認(rèn)定實(shí)際施工人主體地位的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)如何掌握？
參考意見：認(rèn)定實(shí)際施工人主體地位，應(yīng)按以下標(biāo)準(zhǔn)掌握：
（1）實(shí)際施工人與發(fā)包人或承包人、分包人、轉(zhuǎn)包人之間存在書面或口頭形式的施工合同關(guān)系；
（2）該施工合同屬無效合同；
（3）實(shí)際施工人實(shí)際進(jìn)行了工程施工；
（4）實(shí)際施工人在本工程項(xiàng)目施工中自負(fù)盈虧。
問題73：
在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，施工方起訴主張工程欠款，發(fā)包方提出施工質(zhì)量問題。該質(zhì)量問題應(yīng)以抗辯的方式提出，還是應(yīng)以反訴的方式提出？
參考意見：當(dāng)事人在訴訟中提出的工程質(zhì)量問題，因當(dāng)事人的主張不同而性質(zhì)不同。當(dāng)事人就質(zhì)量問題主張違約責(zé)任或賠償損失的應(yīng)當(dāng)提起反訴。當(dāng)事人以工程質(zhì)量存在問題違約拒付工程價(jià)款的屬于抗辯。處理具體案件，不能強(qiáng)求當(dāng)事人就工程質(zhì)量問題提起反訴，不提起反訴就不予受理。但為減少當(dāng)事人的訴累，應(yīng)要求當(dāng)事人就其提出的工程質(zhì)量問題作出明示，人民法院也可根據(jù)案件情況作出釋明。
當(dāng)事人提出應(yīng)從工程價(jià)款中扣除因工程質(zhì)量問題已發(fā)生的費(fèi)用或?qū)⒖赡馨l(fā)生的費(fèi)用，應(yīng)按抗辯對待。并從應(yīng)付的工程價(jià)款中扣除因質(zhì)量問題發(fā)生的費(fèi)用。如應(yīng)扣除的費(fèi)用超過應(yīng)付價(jià)款的，超過部分應(yīng)提起反訴或告知當(dāng)事人另行主張。
問題74：
在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，如果出現(xiàn)設(shè)計(jì)變更等因素導(dǎo)致工程量增加的情形，應(yīng)當(dāng)如何掌握工期相應(yīng)順延的幅度？
參考意見：屬于專業(yè)性問題，一般應(yīng)通過司法鑒定或征求專業(yè)人員意見的方式解決。
問題75：
在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，如因發(fā)包方的原因?qū)е鹿こ掏９ぁ⒏C工，如何計(jì)算施工方的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失？人工費(fèi)和設(shè)備停用按照工資和租金全額賠償還是按比例賠償？
參考意見：當(dāng)事人有約定的，從其約定。沒有約定且協(xié)商不成的，一般應(yīng)通過司法鑒定方式解決。
人工費(fèi)和機(jī)械設(shè)備等費(fèi)用，應(yīng)按照停工窩工當(dāng)時的現(xiàn)場狀況，合理確定待工人數(shù)和工資標(biāo)準(zhǔn)、機(jī)械設(shè)備種類數(shù)量和臺班費(fèi)用，以正確認(rèn)定停工窩工損失。
問題76：
在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，如果出現(xiàn)“黑白合同”的情形，備案合同的約定內(nèi)容是否應(yīng)當(dāng)絕對適用？
參考意見：如果備案合同約定的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)不符合國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、工程價(jià)款低于施工成本、工期明顯不能滿足最低合理施工期限，則相關(guān)條款也不能適用。
問題77：
在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，如果合同約定的人工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)與市場價(jià)格相差較大，施工方要求按市場價(jià)格計(jì)算，應(yīng)當(dāng)如何處理？
參考意見：如果該施工合同屬固定價(jià)款合同，且人工費(fèi)的市場波動因素已經(jīng)納入風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)的，人工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)予以調(diào)整；
如果施工合同明確約定人工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)不予調(diào)整或按市場價(jià)格調(diào)整的，按合同約定處理。
如果施工合同就人工費(fèi)是否調(diào)整沒有約定或約定不明的，按實(shí)際發(fā)生的價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)予以調(diào)整。
問題78：
在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，實(shí)際施工人在完成施工任務(wù)的前提下，可以按照無效合同的約定標(biāo)準(zhǔn)主張工程價(jià)款。該無效合同是指哪一份合同？
參考意見：通常應(yīng)當(dāng)參照實(shí)際施工人與非法轉(zhuǎn)包人、違法分包人簽訂的無效合同結(jié)算工程價(jià)款。
如果實(shí)際施工人與非法轉(zhuǎn)包人、違法分包人沒有簽訂合同，則可以參照非法轉(zhuǎn)包人、違法分包人（工程承包人）與工程發(fā)包人簽訂的合同結(jié)算工程價(jià)款。
問題79：
在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，合同約定的結(jié)算方式為固定價(jià)款，如果建設(shè)工程中途停工，合同解除或合同無效，就已完成部分的工程價(jià)款應(yīng)當(dāng)如何結(jié)算？
參考意見：一般應(yīng)當(dāng)通過司法鑒定的方式確定工程價(jià)款。
如鑒定的造價(jià)明顯高于或低于按固定價(jià)款結(jié)算的工程造價(jià)，可根據(jù)當(dāng)事人的請求作適當(dāng)調(diào)整。
問題80：
在建筑材料購銷合同或建筑機(jī)械設(shè)備租賃合同糾紛案件中，如果供貨人或出租人起訴要求建設(shè)工程的發(fā)包人、承包人、轉(zhuǎn)包人給付貨款或租金，應(yīng)當(dāng)如何處理？
參考意見：此類問題應(yīng)嚴(yán)格按照合同相對性原則來處理。如果實(shí)際購貨人或設(shè)備承租人的行為構(gòu)成表見代理，可按表見代理的處理原則來處理。
問題81：
公有住宅房屋的承租使用人死亡后，其繼承人之間就房屋承租使用權(quán)問題產(chǎn)生糾紛，形成訴訟案件，應(yīng)當(dāng)如何處理？
參考意見：《最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律問題的解釋》第一條第三款規(guī)定，“當(dāng)事人依照國家福利政策租賃公有住房、廉租住房、經(jīng)濟(jì)適用房產(chǎn)生的糾紛案件，不適用本解釋?！备鶕?jù)該項(xiàng)規(guī)定，公有租房承租使用人的繼承人之間就公有租房承租使用權(quán)繼承問題產(chǎn)生的糾紛，法院不應(yīng)予以受理。但就公有租房共同居住人的居住使用權(quán)問題產(chǎn)生的糾紛，法院應(yīng)當(dāng)立案受理。
問題82：
房屋租賃合同中約定：承租人不按時給付租金，出租人有權(quán)解除租賃合同。如承租人未按時交付租金，出租人解除合同是否應(yīng)先行催告承租人交納租金，承租人在催告期限或合理期限內(nèi)仍不交付租金的，才能解除租賃合同？
參考意見：出租人因承租人欠交或未按時交納租金行使解除權(quán)，合同有約定條件的，則嚴(yán)格按合同約定處理，不受先行催告的限制。
如合同就解除條件沒有具體約定，則當(dāng)事人行使解除權(quán)，應(yīng)按照合同法第九十四條之規(guī)定處理。即先行催告是合同解除的法定條件。
問題83：
在審理房屋確權(quán)案件中，在爭議房屋已經(jīng)辦理所有權(quán)登記的情況下，原告起訴請求確認(rèn)房屋所有權(quán)歸屬，應(yīng)否立案審理？
參考意見：按照物權(quán)法第十九條之規(guī)定，權(quán)利人或利害關(guān)系人可以向登記機(jī)關(guān)申請更正登記，如未能實(shí)現(xiàn)更正登記，則應(yīng)提出異議登記，并在異議登記之日起十五日內(nèi)提起訴訟。
如果當(dāng)事人未經(jīng)申請更正登記或異議登記直接提起訴訟，應(yīng)建議當(dāng)事人先行到登記機(jī)構(gòu)申請更正登記或異議登記。當(dāng)事人堅(jiān)持直接起訴的，應(yīng)當(dāng)立案審理。
訴訟程序部分
問題84：
新民事訴訟法實(shí)施后，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》是否還能繼續(xù)適用？
參考意見：在最高法院新的司法解釋頒行之前，原有司法解釋與新民訴法不相沖突的部分內(nèi)容仍可適用。
問題85：
新民事訴訟法第五十六條規(guī)定了第三人撤銷訴訟制度，如果案外第三人提起撤銷訴訟，當(dāng)事人的訴訟地位應(yīng)如何排列？第三人撤銷訴訟案件判決書的格式和主要內(nèi)容應(yīng)如何掌握？
參考意見：
意見一：提起撤銷訴訟的第三人為原告，原判決的當(dāng)事人均為被告。裁判文書格式參照一般民事裁判文書掌握，判決主文除就原判決是否撤銷、變更作出裁判外，還可就原告提出的獨(dú)立請求作出裁判。
意見二：提起撤銷訴訟的第三人為申請人，原判決的當(dāng)事人均為被申請人。裁判文書格式參照一般民事裁判文書掌握，判決主文只就原判決是否撤銷、變更作出裁判。
如最高法院發(fā)布相關(guān)司法解釋，按司法解釋的規(guī)定內(nèi)容執(zhí)行。
問題86：
新民事訴訟法第十三條規(guī)定的誠實(shí)信用原則在審判實(shí)踐中如何具體應(yīng)用？如當(dāng)事人出現(xiàn)惡意訴訟或故意拖延訴訟情節(jié)嚴(yán)重的，可否以違背誠實(shí)信用原則為由作出相應(yīng)處理？
參考意見：如當(dāng)事人出現(xiàn)惡意訴訟或故意拖延訴訟情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)以民事訴訟法具體相關(guān)條款為依據(jù)進(jìn)行處理，不建議直接引用誠實(shí)信用原則作出處理。
問題87：
新民事訴訟法第八十七條第一款規(guī)定：經(jīng)受送達(dá)人同意，人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)其收悉的方式送達(dá)訴訟文書，但判決書、裁定書、調(diào)解書除外。該條規(guī)定中的“經(jīng)受送達(dá)人同意”應(yīng)當(dāng)如何把握？
參考意見：信息系統(tǒng)由于可能受到硬件設(shè)備以及人為原因或病毒等因素影響，存在不能正確及時接受信息的可能性，因此采用電子送達(dá)仍具有一定的風(fēng)險(xiǎn)。送達(dá)人應(yīng)當(dāng)向受送達(dá)人進(jìn)行充分的說明和提示，保證受送達(dá)人對送達(dá)中可能存在的技術(shù)性問題有所了解并愿意承擔(dān)這種風(fēng)險(xiǎn)。
為穩(wěn)妥起見，受送達(dá)人應(yīng)對電子送達(dá)有書面同意（包括傳真、電子郵件中）的認(rèn)可，并事先取得受送達(dá)人對傳真號碼或電子郵箱地址的有效確認(rèn)證明。具備上述條件，可視為“經(jīng)受送達(dá)人同意”。
問題88：
新民事訴訟法第五十八條規(guī)定：當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人，當(dāng)事人的近親屬或者工作人員、當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體推薦的公民可以被委托為訴訟代理人。實(shí)踐中，對當(dāng)事人的近親屬關(guān)系或所在社區(qū)、單位或有關(guān)社會團(tuán)體推薦應(yīng)如何審查？
參考意見：上述民訴法條款主要為防止個別自然人包攬?jiān)V訟從中牟利而設(shè)定。實(shí)踐中，如果當(dāng)事人對對方當(dāng)事人的代理人身份提出異議，該代理人應(yīng)當(dāng)向法庭提交其與委托人關(guān)系的證明文件或當(dāng)事人所在社區(qū)、單位或有關(guān)社會團(tuán)體的推薦證明。
若當(dāng)事人對對方當(dāng)事人代理人的身份不持異議，不建議法庭依職權(quán)主動審查。
問題89：
新民事訴訟法第一百三十三條第（一）項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)事人沒有爭議，符合督促程序規(guī)定條件的，可以轉(zhuǎn)入督促程序。該程序轉(zhuǎn)換在實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)如何操作？
參考意見：人民法院在受理案件后，如果發(fā)現(xiàn)案件符合督促程序規(guī)定的條件，在征得當(dāng)事人同意的情況下即可轉(zhuǎn)入督促程序。債權(quán)人應(yīng)向法院申請支付令，人民法院受理申請人提出的支付令申請后，由獨(dú)任審判員對支付令案件進(jìn)行審理，并根據(jù)審理的具體情況，決定是否向債務(wù)人發(fā)出支付令。
問題90：
新民事訴訟法第一百七十條第二款規(guī)定，原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。此項(xiàng)規(guī)定是否同樣適用于新法實(shí)施之前已經(jīng)被發(fā)回過的案件？另，按照最高法院《民事訴訟法修改條文理解與適用》一書的觀點(diǎn)，如果是因“程序原因”須發(fā)回重審的，則不應(yīng)受發(fā)回一次的限制，實(shí)踐中可否按此執(zhí)行？
參考意見：新民訴法關(guān)于二審案件不得再次發(fā)回重審的規(guī)定沒有例外條款，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行，且同樣適用于新民訴法實(shí)施之前已經(jīng)發(fā)回過的案件。最高法院新民訴法司法解釋征求意見稿雖然提出了存在重大程序瑕疵的重審案件可以二次發(fā)回的觀點(diǎn)，但在其正式頒行之前，還應(yīng)嚴(yán)格按照新民訴法的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
問題91：
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中明確規(guī)定，無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言不得單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。新民事訴訟法規(guī)定了證人應(yīng)當(dāng)出庭，但對于未出庭作證的證人證言是否可以采納？
參考意見：只有新民訴法第七十三條規(guī)定的證人無法出庭作證的4種特殊情形，經(jīng)人民法院許可，證人可以通過書面證言、視聽傳輸技術(shù)或者視聽資料等方式作證。否則，該證人證言不得作為單獨(dú)認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。
問題92：
新的民事訴訟法規(guī)定簡易程序轉(zhuǎn)普通程序需裁定，裁定署名是由原簡易程序承辦人署名還是轉(zhuǎn)為普通程序后的合議庭署名？
參考意見：簡易程序轉(zhuǎn)換為普通程序，是簡易程序的結(jié)束，而不是普通程序的開始，因此，相關(guān)裁定書應(yīng)由原簡易程序承辦人署名。
問題93：
一審判決作出后，新的司法解釋在上訴期間或二審期間頒布實(shí)施的，是否應(yīng)該適用新的司法解釋來審理本案？
參考意見：該新的司法解釋就適用問題作出明確規(guī)定的，按規(guī)定執(zhí)行。未作明確規(guī)定的，尚未審結(jié)的二審案件應(yīng)當(dāng)適用。
問題94：
二審案件審理期間，一審原告提出撤回一審起訴的申請（非撤回上訴），二審法院能否準(zhǔn)許？應(yīng)當(dāng)如何作出處理？
參考意見：二審程序中，上訴人申請撤回上訴的，是否準(zhǔn)許，由第二審人民法院裁定。一審原告在二審程序中申請撤回一審起訴的，一般不予準(zhǔn)許。但對方當(dāng)事人沒有異議的除外。
問題95：
不具備法人資格的“其他組織”作為訴訟主體，原告在起訴該其他組織的同時也起訴了其所隸屬的法人單位，是否合適？若經(jīng)法院釋明后仍不放棄，判決時是兩個都判還是擇一判決？
參考意見：持有營業(yè)執(zhí)照的“其他組織”具備獨(dú)立的民事訴訟主體資格，可以自己的名義獨(dú)立應(yīng)訴，但因其沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，不能僅以自身管理的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。因此，如果原告同時起訴該“其他組織”及其所屬法人單位，通常應(yīng)當(dāng)判決該“其他組織”承擔(dān)民事責(zé)任，同時可以判決其所屬法人單位承擔(dān)共同責(zé)任或補(bǔ)充責(zé)任。
如果上述“其他組織”為銀行、保險(xiǎn)公司、證券公司等金融機(jī)構(gòu)，則應(yīng)當(dāng)判決該“其他組織”承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
沒有營業(yè)執(zhí)照的“其他組織”不具備獨(dú)立的民事訴訟主體資格，不能以自己的名義獨(dú)立應(yīng)訴，相應(yīng)的民事責(zé)任應(yīng)由其設(shè)立單位承擔(dān)。如果原告經(jīng)釋明后堅(jiān)持起訴該“其他組織”，應(yīng)駁回其起訴。
問題96：
國資委能否成為國有資產(chǎn)所有權(quán)糾紛案件的原告主體，法院能否直接判決相關(guān)財(cái)產(chǎn)歸國資委所有？
參考意見：如果相關(guān)民事權(quán)利直接歸屬于國資委，其可以以原告的主體地位起訴，并且成為判決的權(quán)利主體。
如果相關(guān)民事權(quán)利歸屬于具體的國家機(jī)關(guān)或國有企事業(yè)單位，則應(yīng)以具體的權(quán)利主體為訴訟主體。
問題97：
債權(quán)人起訴要求履行債務(wù)，債務(wù)人以案外人對債權(quán)債務(wù)關(guān)系持有異議提出抗辯，應(yīng)當(dāng)如何處理？
參考意見：此類案件應(yīng)當(dāng)通知提出異議的案外人以第三人的身份參加訴訟，該第三人也可以提出獨(dú)立的訴訟請求。法院審查原告訴求和第三人異議后，可依法作出判決。
問題98：
作為公司法定代表人的公司股東去世后，其繼承人能否代表公司參加訴訟？
參考意見：公司法定代表人去世后，應(yīng)由新的法定代表人或主要負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟。
公司的股東去世后，其繼承人可以繼承其持有的出資者權(quán)益，但在成為公司法定代表人或主要負(fù)責(zé)人之前，繼承人無權(quán)代表公司參加訴訟。
問題99：
審判實(shí)踐中，對于交警隊(duì)、律師事務(wù)所、仲裁機(jī)構(gòu)等單位委托鑒定機(jī)構(gòu)所作出的鑒定結(jié)論，應(yīng)當(dāng)如何掌握？
參考意見：交警隊(duì)、律師事務(wù)所、仲裁機(jī)構(gòu)等單位委托鑒定機(jī)構(gòu)作出的鑒定結(jié)論，屬于訴訟外的鑒定結(jié)論。訴訟外的鑒定結(jié)論，當(dāng)事人可以作為證據(jù)在訴訟中使用。經(jīng)審查，若該訴訟外鑒定結(jié)論在鑒定資質(zhì)、鑒定程序方面均無瑕疵，且對方當(dāng)事人不能提出實(shí)質(zhì)性異議，或者提出的異議經(jīng)鑒定機(jī)構(gòu)合理答復(fù)的，可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
問題100：
在執(zhí)行環(huán)節(jié)引發(fā)的下列糾紛，應(yīng)當(dāng)如何處理？（1）作為被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的房屋拍賣后，被執(zhí)行人沒有搬走，買受人起訴要求被執(zhí)行人騰房；（2）被執(zhí)行人先期已將被執(zhí)行房屋出租，買受人起訴要求承租人騰房；（3）案外人起訴買受人騰房。
參考意見：
（1）買受人競買被執(zhí)行房屋后起訴請求被執(zhí)行人騰房的，不應(yīng)作為民事案件立案受理，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人通過執(zhí)行機(jī)構(gòu)解決。
（2）被執(zhí)行人在執(zhí)行機(jī)構(gòu)采取執(zhí)行措施前已將房屋出租，買受人競買后起訴承租人騰房的，應(yīng)當(dāng)按照“買賣不破租賃”的原則處理；被執(zhí)行人在執(zhí)行機(jī)構(gòu)采取執(zhí)行措施后又將房屋出租，買受人競買后起訴承租人騰房的，應(yīng)予支持。
（3）案外人起訴買受人騰房的，應(yīng)當(dāng)按照民事案件立案審理。
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