【案例】
2006年5月，鴻特精密（SZ300176）前身肇慶鴻特的股東宇豐噴涂向公司借款784.26萬元對公司增資，占當時增資完成后公司注冊資本的12.28%。2008年11月，宇豐噴涂將其持有的肇慶鴻特股權(quán)轉(zhuǎn)讓給曜豐經(jīng)貿(mào)，2009年6月由曜豐經(jīng)貿(mào)以肇慶鴻特2008年度分紅所得償還了該筆借款。
2009年10月肇慶鴻特董事會決議向曜豐經(jīng)貿(mào)收取該筆借款的資金占用費，2010年2月，曜豐經(jīng)貿(mào)按同期銀行貸款利率向公司支付了上述借款的資金占用費126.26萬元。
【中介機構(gòu)的意見】
中介機構(gòu)的主要意見如下：
1、宇豐噴涂向肇慶鴻特借款增資不構(gòu)成出資瑕疵
宇豐噴涂向肇慶鴻特借款增資不構(gòu)成出資不實、虛假出資或抽逃出資：
（1）根據(jù)《公司法》第31條的規(guī)定，所謂“出資不實”是指股東出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額。由于宇豐噴涂已將足額貨幣資金存入肇慶鴻特在銀行開設的賬戶，不涉及非貨幣財產(chǎn)出資或高估非貨幣財產(chǎn)出資的情況，因此，不構(gòu)成《公司法》規(guī)定的出資不實。
（2）根據(jù)《公司法》第 200 條和《公司登記管理條例》第 70條之規(guī)定，所謂“虛假出資”是指公司的發(fā)起人、股東未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)?？梢姟疤摷俪鲑Y”包括未交付和未按期交付出資兩種形式。由于宇豐噴涂不存在未交付和未按期交付出資的情況，因此，不構(gòu)成虛假出資。
（3）根據(jù)《公司法》第36條、201條和《公司登記管理條例》第71條之規(guī)定，所謂“抽逃出資”是指公司股東或者發(fā)起人在履行出資義務后，通過一定方式，再從公司抽回自己出資的財產(chǎn)。宇豐噴涂不存在以借款為名抽逃出資的情況。
2、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定公司按照各股東注冊資本的比例進行分紅，并未規(guī)定按實繳出資比例分紅，肇慶鴻特為中外合資企業(yè)，宇豐噴涂及繼受其權(quán)利義務的曜豐經(jīng)貿(mào)有權(quán)按其當時的注冊資本比例享受分紅，不受其出資時間及增資資金來源的影響。
3、宇豐噴涂將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給曜豐經(jīng)貿(mào)后，曜豐經(jīng)貿(mào)清償了該筆債務，且該筆借款占肇慶鴻特凈資產(chǎn)的比例為9.09%，占比較小，未損害肇慶鴻特及其債權(quán)人的合法權(quán)益。
4、宇豐噴涂向肇慶鴻特借款增資存在關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用公司資金情況，這一不規(guī)范情形已通過補收資金占用費和加強內(nèi)部控制等措施解決。
【分析】
股東以向公司借得的款項向公司增資，在股東償還借款之前，實際并未向公司增加投資，公司實質(zhì)系以自有資產(chǎn)增資，根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則，不應重復計入公司資本，難逃虛假出資的嫌疑。
鴻特精密的中介機構(gòu)僅從法律的字面文義，而不是法律的實質(zhì)解釋股東向公司借款出資不屬于出資瑕疵，說服力不足。關(guān)于借款出資占比不高，影響較小，未侵害公司及債權(quán)人利益的解釋，則未直接觸及股東借款出資的合法性問題。
【法規(guī)】
國家工商行政管理總局2002年4月29日發(fā)布的《關(guān)于虛假出資認定問題的答復》（工商企字[2002]第97號）指出：“對公司利用本公司的其他銀行賬戶將資金以借款名義借給股東，然后以股東名義作為投資追加注冊資本，但實際上，公司未將資金交付給借款的股東，借款的股東也未辦理資金轉(zhuǎn)移手續(xù)，而是公司將股東所借資金在該公司銀行賬戶之間內(nèi)部轉(zhuǎn)賬，股東本身并未增加任何實際投資的行為，可以認定為虛假出資行為?！?/p> 國家工商行政管理總局2002年7月25日發(fā)布的《關(guān)于股東借款是否屬于抽逃出資行為問題的答復》（工商企字[2002]第180號）指出：“公司借款給股東，是公司依法享有其財產(chǎn)所有權(quán)的體現(xiàn)，股東與公司之間的這種關(guān)系屬于借貸關(guān)系，因此，在沒有充分證據(jù)的情況下，僅憑股東向公司借款就認定為股東抽逃出資缺乏法律依據(jù)。如果在借款活動中違反了有關(guān)金融管理，財務制度等規(guī)定，應由有關(guān)部門予以查處?！?/p>
【結(jié)論】
1、根據(jù)國家工商行政管理總局上述兩個答復的精神，股東向公司借款與股東向公司出資是兩個獨立的法律關(guān)系，在沒有充分證據(jù)的情況下，不應以股東出資資金系來源于公司借款或者股東出資后將資金從公司借走為由，認定股東虛假出資。因此，股東向公司借款出資若已在公司和股東之間形成了真實的債權(quán)債務關(guān)系，且股東和公司之間有真實的資金收付往來，是合法有效的，不構(gòu)成虛假出資。
2、股東向公司借款出資若違反了禁止企業(yè)間借貸的管理規(guī)定，應按相關(guān)金融管理規(guī)定處理。
3、公司向股東收取的資金占用費所得涉及的稅務問題，應按稅收法規(guī)處理。
4、股東占用公司資金問題，應通過規(guī)范公司治理、加強內(nèi)部控制解決。
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