如何破解企業(yè)高管犯罪貧乏的現(xiàn)狀，中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院劉俊海教授認(rèn)為，預(yù)防此類犯罪，需要通過(guò)細(xì)化公司內(nèi)部規(guī)章制度，加強(qiáng)外部監(jiān)督等手段，從而保證各方面的利益。
記者：企業(yè)高管涉案頻發(fā)，您認(rèn)為原因何在？
劉俊海：現(xiàn)在的企業(yè)高管，既要強(qiáng)調(diào)為公司股東賺取利潤(rùn)，又要承擔(dān)企業(yè)的社會(huì)責(zé)任兩重任務(wù)。
有些公司的高管犯罪是出于個(gè)人利益，為了做大業(yè)績(jī)，多拿年薪，為所欲為。對(duì)于這種情況，不管是公司決定還是個(gè)人決定，高管最終都會(huì)被追究責(zé)任。
對(duì)于公司高管來(lái)說(shuō)，對(duì)公司和全體股東負(fù)有忠誠(chéng)和勤勉的義務(wù)。忠誠(chéng)義務(wù)是圍繞“德”的，而勤勉義務(wù)則是圍繞“才”的。
高管犯罪就是惡意違反對(duì)公司和股東利益的承諾，不惜犧牲公司和股東的利益來(lái)成全自己和第三方的利益。從目前來(lái)看，因?yàn)榍罢叱鰡?wèn)題的高管人員不少，但因?yàn)闆](méi)有“才”而犯罪的高管幾乎沒(méi)有。
記者：如何預(yù)防高管犯罪？
劉俊海：預(yù)防高管犯罪，首先應(yīng)該嚴(yán)格遵守《公司法》以及《刑法》的規(guī)定。與此同時(shí)，要加強(qiáng)激勵(lì)和約束機(jī)制的建立和實(shí)施，必須強(qiáng)調(diào)高管的忠誠(chéng)義務(wù)，包括不能發(fā)生侵犯公司利益的行為。
特別是要加強(qiáng)細(xì)節(jié)管理，比如公司的傳真上有一份訂單，秘書不在，總經(jīng)理自己還有一個(gè)同類的公司，這筆生意就被總經(jīng)理納入私人的囊中了。這種篡奪公司商業(yè)機(jī)會(huì)的行為，因?yàn)楣救狈?xì)致的規(guī)定而無(wú)法追究當(dāng)事人的責(zé)任。
有競(jìng)爭(zhēng)力的公司應(yīng)該出臺(tái)有競(jìng)爭(zhēng)力的規(guī)章制度，我們把它稱之為“活法律”，它比立法者制定的法律法規(guī)更有旺盛的生命力。
對(duì)于高管的“自留地”，公司應(yīng)該從忠誠(chéng)義務(wù)的角度出發(fā)，規(guī)定其不能開(kāi)設(shè)同類的公司，而如果一定要使用公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，必須向公司交納中介費(fèi)用。
記者：有了好的制度，又該如何來(lái)實(shí)施呢？
劉俊海：一個(gè)好的制度建立起來(lái)，還需要找到合適的監(jiān)督者。而且，只有外在的監(jiān)督是不夠的。
獨(dú)立董事在上市公司沒(méi)有起到應(yīng)有的作用，監(jiān)事會(huì)的作用也沒(méi)有發(fā)揮出來(lái)。比如監(jiān)事會(huì)不能聘請(qǐng)外面的機(jī)構(gòu)查賬，因此，要擴(kuò)充監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的手段，避免內(nèi)部對(duì)內(nèi)部的監(jiān)督，平級(jí)對(duì)平級(jí)的監(jiān)督。
還要改善獨(dú)立董事的專業(yè)結(jié)構(gòu)，增加法律、財(cái)會(huì)、管理方面的專業(yè)人才，使風(fēng)險(xiǎn)的控制更為有效。另外，必須加強(qiáng)中小股東對(duì)公司的監(jiān)管，股東是最好的監(jiān)督者，但對(duì)于中小股東來(lái)說(shuō)，必須要逾越知情權(quán)的障礙。
此外，要進(jìn)行有效激勵(lì)避免犯罪。適度和公平的MBO(管理層收購(gòu))是解決問(wèn)題的其中一個(gè)途徑。MBO的問(wèn)題主要是信息披露不全、資金來(lái)源不明確、定價(jià)不公平等問(wèn)題，要允許公司內(nèi)外人員都有權(quán)利來(lái)競(jìng)買。
另外一個(gè)方式是實(shí)施年薪制，引入競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制，年薪要與公司和個(gè)人業(yè)績(jī)掛鉤，此外，要兼顧各方面的利益，而對(duì)于那些普通員工，也應(yīng)該制定職工持股計(jì)劃，在允許公司回購(gòu)方面有一定的彈性。
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