《民事審判指導(dǎo)與參考》自第34期開始刊登“民事審判信箱”，至今已經(jīng)到65期，總計(jì)刊登了32期?！懊袷聦徟行畔洹眱?nèi)容均由最高法院民一庭法官對(duì)相關(guān)民事審判問題進(jìn)行解答，具有一定的實(shí)務(wù)參考價(jià)值，我們將逐步分專欄匯編給大家，對(duì)于篇幅較長(zhǎng)的解答我們進(jìn)行了精簡(jiǎn)，請(qǐng)以原文為準(zhǔn)。由于新的司法政策和司法解釋的發(fā)布，解答中有些觀點(diǎn)與最新的觀點(diǎn)、意見不一致，請(qǐng)大家注意。
1、《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第3條規(guī)定：“建設(shè)工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。”實(shí)踐中，對(duì)享有優(yōu)先保護(hù)的建筑工程價(jià)款包括承包人因發(fā)包人違約造成的損失一項(xiàng)沒有異議，但對(duì)于是否包括承包人的應(yīng)得的利潤(rùn)存在爭(zhēng)議，請(qǐng)問享有優(yōu)先權(quán)保護(hù)的建筑工程價(jià)款范圍應(yīng)符合確定，是否包括承包人的應(yīng)得利潤(rùn)？（第38輯）
答：關(guān)于享有優(yōu)先權(quán)保護(hù)的建筑工程價(jià)款范圍的確定，應(yīng)當(dāng)結(jié)合《合同法》第286條和《批復(fù)》第3條加以確定。住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》第5條規(guī)定：建設(shè)工程價(jià)款由成本（直接成本、間接成本）、利潤(rùn)（酬金）和稅金構(gòu)成。根據(jù)該條規(guī)定，一般來說工程價(jià)款可以分為四個(gè)部分：一式直接成本，又稱直接費(fèi)，包括定額直接費(fèi)、其他直接費(fèi)，現(xiàn)場(chǎng)管理費(fèi)和材料差價(jià)，其中定額直接管理費(fèi)又包括人工費(fèi)、材料費(fèi)、和施工機(jī)械使用費(fèi)三部分。二是間接成本或稱企業(yè)管理費(fèi)，包括管理人員工資、勞動(dòng)保護(hù)費(fèi)等十多項(xiàng)。三是利潤(rùn)由發(fā)包人按工程造價(jià)的差別稅率給付給承包人。四是稅金，包括營(yíng)業(yè)稅、城市建設(shè)稅、教育費(fèi)附加三種。這四部分構(gòu)成工程價(jià)款的整體，缺一不可?！逗贤ā返?86條所稱的工程價(jià)款，如指已竣工的工程，應(yīng)指竣工結(jié)算價(jià)，未竣工的則應(yīng)以詩歌預(yù)算價(jià)為基礎(chǔ)進(jìn)行評(píng)估取得工程價(jià)款。《合同法》第286條的立法精神是保護(hù)施工企業(yè)被拖欠的工程款，主要是工人的工資、承包人的管理費(fèi)和正常的利潤(rùn)。利潤(rùn)是工程價(jià)款的重要組成部分，當(dāng)然享有優(yōu)先受償權(quán)?！杜鷱?fù)》明確規(guī)定建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的材料款等實(shí)際支出費(fèi)用。同時(shí)將承包人因發(fā)包人違約造成的損失予以排除。綜上，享有優(yōu)先保護(hù)的建筑工程價(jià)款的范圍可以界定為，如指已竣工工程，應(yīng)指竣工結(jié)算價(jià)，如未竣工工程則應(yīng)以施工預(yù)算價(jià)為基礎(chǔ)進(jìn)行評(píng)估確定工程價(jià)款，包含承包人的正常利潤(rùn)，也包括承包人的墊資款，但不包括承包人因發(fā)包人違約造成的損失。
2、 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的實(shí)際竣工日期能否作為建設(shè)工程承包人行使工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)除斥期間的起算點(diǎn)？（第46輯）
答：答案是否定的?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條規(guī)定：（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期；（三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。《關(guān)于建設(shè)工程的價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第四條規(guī)定：建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程工竣之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。《批復(fù)》第四條規(guī)定的“建設(shè)工程工竣之日”不包括建設(shè)工程合同司法解釋第十四條規(guī)定的（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定的兩種情形。人民法院依據(jù)建設(shè)工程施工合同司法解釋第十四條（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定認(rèn)定建設(shè)工程實(shí)際竣工日期的兩種情形，是針對(duì)發(fā)包方惡意拖延工程竣工驗(yàn)收時(shí)間，以期達(dá)到拖延支付工程價(jià)款的違法目的而作出的懲罰性規(guī)定。人民法院不宜依據(jù)《批復(fù)》的規(guī)定，以此作為承包人行使優(yōu)先權(quán)6個(gè)月期限的起算點(diǎn)，認(rèn)定承包人超過《合同法》第二百八十六條規(guī)定的工程價(jià)款行使期限。
3、 建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定無效，施工人還能不能依據(jù)合同法第二百八十六條之規(guī)定，主張工程款優(yōu)先權(quán)？在工程多次停工而無法如期竣工的情況下，發(fā)包人有關(guān)施工人行使優(yōu)先權(quán)超過6個(gè)月的法定期限的抗辯理由能否得到支持？（第60輯）
答：建設(shè)工程施工合同無效，并非排除適用合同法第二百八十六條的條件，主要工程款能夠確定且不違反法律規(guī)定，施工人的優(yōu)先權(quán)就應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。施工人優(yōu)先權(quán)6個(gè)月的期限應(yīng)當(dāng)從合同約定的竣工之日起計(jì)算，但以施工人起訴時(shí)已經(jīng)超過6個(gè)月為由，主張超過法定期限為由不予支持的觀點(diǎn)，并非在任何情況下都成立。因?yàn)榘凑者@種觀點(diǎn)，如果工程多次停工，超過原合同約定的竣工時(shí)間六個(gè)月才竣工或者至雙方發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)尚未竣工，則施工人不分原因的喪失對(duì)工程款的優(yōu)先受償權(quán)，明顯與合同法第二百八十六條的規(guī)定相悖。
4、 建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)行使是否以工程竣工為條件？（第62輯）
答：建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使不以建設(shè)工程是否竣工為限，即使工程未竣工，主要發(fā)包人有欠付工程款事實(shí)的，承包人就可以依照法律規(guī)定的程序主張工程款優(yōu)先受償權(quán)。但是引承包人原因?qū)е鹿こ滩缓细窕蛘哌M(jìn)度未按照約定完成，就無權(quán)要求發(fā)包人支付工程款，也相應(yīng)的不享有工程款優(yōu)先受償權(quán)。
5、 土地是否是工程款優(yōu)先受償權(quán)的客體？（第62輯）
答：合同法第二百八十六條規(guī)定原因在于承包人的建筑材料和勞動(dòng)力物化在建設(shè)工程當(dāng)中，已經(jīng)和建筑不可分離了，所以基于所有權(quán)轉(zhuǎn)化方式對(duì)建設(shè)工程享有優(yōu)先受償權(quán)。但是土地這一部分承包人沒有任何投入沒有物化在土地上，從這個(gè)角度出發(fā)，從立法背景和出發(fā)點(diǎn)看，土地不應(yīng)該作為建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的客體。
6、未經(jīng)訴訟直接向執(zhí)行機(jī)構(gòu)主張建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)的，執(zhí)行機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)如何處理？（第63輯）
答：人民法院在執(zhí)行程序中收到承包人要求行使未經(jīng)生效法律文書確認(rèn)的建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)申請(qǐng)的，可以分為兩種情況予以處理；一是如果被執(zhí)行人對(duì)其申請(qǐng)的工程款金額無異議，且經(jīng)法院審查承包人提供的建設(shè)工程合同及相關(guān)材料合法有效，亦未發(fā)現(xiàn)承包人與被執(zhí)行人惡意串通損害國家、集體和第三人利益的，應(yīng)準(zhǔn)許其優(yōu)先受償；二是如果北執(zhí)行人對(duì)其申請(qǐng)的工程款金額有異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知承包人另行訴訟，但法院對(duì)工程款變價(jià)款的分配程序須待訴訟結(jié)果后方可繼續(xù)進(jìn)行。
7、建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使是否受合同效力的影響？（第63輯）
答：筆者認(rèn)為建設(shè)工程施工合同無效，不應(yīng)影響優(yōu)先受償權(quán)的行使。建筑工程款優(yōu)先的立法目的是保護(hù)勞動(dòng)者的利益，因?yàn)樵诎l(fā)包人拖欠承包人的工程款中，有相當(dāng)部分是承包人應(yīng)當(dāng)支付給個(gè)人的工資和其他勞務(wù)費(fèi)用。在無效建筑工程施工合同中，上述費(fèi)用已經(jīng)實(shí)際發(fā)生，應(yīng)當(dāng)由承包人予以支付，結(jié)合其立法目的看，我們認(rèn)為，即使合同無效，該筆費(fèi)用亦應(yīng)當(dāng)享有優(yōu)先權(quán)。
8、分包人或者實(shí)際施工人是否享有優(yōu)先受償權(quán)？（第65期）
答:建設(shè)工程施工合同糾紛司法解釋第二十六條規(guī)定了分包人和實(shí)際施工人完成了其與總包人或轉(zhuǎn)包人之間合同約定的施工義務(wù)且工程質(zhì)量合格的，在總包人或者轉(zhuǎn)包人不主張或者怠于主張工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的情況下，應(yīng)允許分包人或者實(shí)際施工人就其承建的工程部分在發(fā)包人欠付的工程款范圍內(nèi)向發(fā)包人主張工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。分包人或者實(shí)際施工人有條件地享有優(yōu)先受償權(quán)。
9、建設(shè)工程債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓人是否享有優(yōu)先受償權(quán)？（第65輯）
答：建設(shè)工程債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓人也應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)。建設(shè)工程承包人轉(zhuǎn)讓其在施工中形成的債權(quán)，受讓人基于債權(quán)的轉(zhuǎn)讓而取得工程款債權(quán)，因而其應(yīng)當(dāng)享有該工程款的優(yōu)先受償權(quán)。法定優(yōu)先權(quán)屬于擔(dān)保物權(quán)，具有一定的追及效力，其功能是擔(dān)保工程款優(yōu)先支付，該權(quán)利依附于所擔(dān)保的工程而存在，即使被擔(dān)保的工程發(fā)生轉(zhuǎn)讓，也不影響承包人優(yōu)先受償權(quán)的行使。
10、建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使范圍是否包括裝飾裝修工程？（第65輯）
答：建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使范圍包括裝飾裝修工程，根據(jù)國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，建設(shè)工程包括土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。最高人民法院給福建省高級(jí)人民法院《關(guān)于裝飾裝修工程款是否享有合同法第二百八十六條規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)的復(fù)函》也指出，裝飾裝修工程屬于建設(shè)工程，可以適用合同法第二百八十六條關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的規(guī)定，但裝飾裝修工程的發(fā)包人不是該建筑物的所有人或承包人與該建筑物的所有人之間沒有合同關(guān)系的除外。
