【誰是實(shí)際施工人？】
“實(shí)際施工人”指無效建設(shè)工程施工合同的承包人，即違法的專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包合同的承包人、轉(zhuǎn)承包人、借用資質(zhì)的施工人；建設(shè)工程經(jīng)數(shù)次轉(zhuǎn)包的，實(shí)際施工人應(yīng)當(dāng)是最終投入資金、材料和勞力進(jìn)行工程施工的法人、非法人企業(yè)、個(gè)人合伙、包工頭等民事主體。
【誰不是實(shí)際施工人？】
包工頭下屬的施工班組、建筑工人不屬于“實(shí)際施工人”范圍，上述人員追索勞務(wù)報(bào)酬或欠付工資的，不屬于建設(shè)工程施工糾紛。
【實(shí)際施工人可以向誰權(quán)利？】
實(shí)際施工人應(yīng)向其合同相對(duì)人主張權(quán)利，發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。如實(shí)際施工人至總承包人之間的建設(shè)工程施工合同為無效的，實(shí)際施工人可要求各違法轉(zhuǎn)包人及非法分包人承擔(dān)連帶責(zé)任。
【實(shí)際施工人主張工程款應(yīng)當(dāng)起訴誰？】
實(shí)際施工人僅起訴發(fā)包人主張工程款債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)追加其合同相對(duì)人為訴訟當(dāng)事人；實(shí)際施工人僅起訴其合同先對(duì)人主張工程款債權(quán)的，人民法院不應(yīng)主動(dòng)追加發(fā)包人為訴訟當(dāng)事人。
【掛靠之后掛靠人怎樣主張工程款？】
不具有施工資質(zhì)的掛靠人掛靠有施工資質(zhì)的建筑施工企業(yè)，并以該企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程施工合同，應(yīng)以被掛靠人名義主張工程款債權(quán)；被掛靠人怠于主張工程款債權(quán)的，掛靠人可以自己名義起訴要求發(fā)包人支付工程款，人民法院一般應(yīng)追加被掛靠人為訴訟當(dāng)事人。
【掛靠之后發(fā)生的債務(wù)怎么承擔(dān)？】
因履行施工合同產(chǎn)生的債務(wù)，掛靠人與被掛靠人應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
【掛靠人轉(zhuǎn)包或分包，施工人向誰主張工程款？】
掛靠人承攬工程后，以自己名義將工程分包、轉(zhuǎn)包給他人施工，施工人應(yīng)向掛靠人主張欠付工程款。
掛靠人承攬工程后，以被掛靠人名義將工程分包轉(zhuǎn)包給他人施工，施工人明知掛靠行為的，其名義上的合同相對(duì)人為被掛靠人，實(shí)質(zhì)上合同相對(duì)人為掛靠人，施工人對(duì)此存在一定過錯(cuò)。其主張工程欠款的應(yīng)向掛靠人主張，被掛靠人承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。施工人不知掛靠行為的，掛靠人與被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。
【哪些行為屬于掛靠？】
（1）沒有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；
（2）有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級(jí)低的借用資質(zhì)等級(jí)高的，資質(zhì)等級(jí)高的借用資質(zhì)等級(jí)低的，相同資質(zhì)等級(jí)相互借用的；
（3）專業(yè)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的，但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外；
（4）勞務(wù)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包、專業(yè)承包單位或?qū)I(yè)分包單位的；
（5）施工單位在施工現(xiàn)場(chǎng)派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人以上與施工單位沒有訂立勞動(dòng)合同，或沒有建立勞動(dòng)工資或社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系的；
（6）實(shí)際施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位與建設(shè)單位之間沒有工程款收付關(guān)系，或者工程款支付憑證上載明的單位與施工合同中載明的承包單位不一致，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的；
（7）合同約定由施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位負(fù)責(zé)采購或租賃的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個(gè)人采購、租賃，或者施工單位不能提供有關(guān)采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的；
（8）法律法規(guī)規(guī)定的其他掛靠行為。
【項(xiàng)目經(jīng)理簽字蓋章到底有沒有效？】
承包人的項(xiàng)目經(jīng)理在建設(shè)工程施工過程中，從事的與其職務(wù)有關(guān)的在簽證文件、結(jié)算報(bào)告上簽字、加蓋項(xiàng)目部公章或者收取工程款、購買建筑材料等行為，一般應(yīng)認(rèn)定為職務(wù)行為或構(gòu)成表見代理，對(duì)承包人具有約束力，但施工合同另有約定或承包人有證據(jù)證明相對(duì)方知道或應(yīng)當(dāng)知道項(xiàng)目經(jīng)理沒有代理權(quán)的除外。
項(xiàng)目經(jīng)理從事的對(duì)外借款等與施工無直接關(guān)系的行為一般不認(rèn)定為職務(wù)行為或表見代理，但借款人有證據(jù)證明項(xiàng)目經(jīng)理有承包人授權(quán)的除外。
【掛靠后質(zhì)量保修責(zé)任誰來承擔(dān)？】
實(shí)際施工人掛靠有資質(zhì)的建筑企業(yè)與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同的，如果建設(shè)工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，發(fā)包人根據(jù)《合同法》第二百八十一條、《解釋》第二十五條的規(guī)定主張實(shí)際施工人承擔(dān)建設(shè)工程的質(zhì)量保修責(zé)任的，應(yīng)予支持，人民法院一般應(yīng)追加被掛靠企業(yè)為當(dāng)事人參加訴訟。
【合資合作開發(fā)，責(zé)任誰來承擔(dān)？】
合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同一方當(dāng)事人作為發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，承包人請(qǐng)求合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的其他當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程施工合同債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，應(yīng)予支持。
名為合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同實(shí)為土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的一方當(dāng)事人作為發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，承包人請(qǐng)求土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的其他當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程施工合同債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，不予支持。
【合同效力問題當(dāng)事人不主張還要審查么？】
人民法院審理建設(shè)施工合同糾紛案件的，應(yīng)當(dāng)首先主動(dòng)審查施工合同的效力，不以當(dāng)事人主張為必要。
【效力的審查有哪些原則？】
建設(shè)施工合同的效力應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條，并參照《江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》第三條的規(guī)定進(jìn)行審查。
建設(shè)工程未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、國有土地使用權(quán)證，就該工程簽訂的施工合同無效，但在一審法庭辯論終結(jié)前取得的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定施工合同有效。
建設(shè)工程未取得建設(shè)工程施工許可證，就該工程簽訂施工合同違反行政法律、法規(guī)的，由相關(guān)行政部門進(jìn)行處理，但不影響施工合同效力。
承擔(dān)村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)建筑工程施工任務(wù)的單位，沒有相應(yīng)的施工資質(zhì)等級(jí)證書或者資質(zhì)審查證書，可根據(jù)國務(wù)院《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理?xiàng)l例》第二十三條的規(guī)定認(rèn)定合同效力。
不具有施工資質(zhì)的掛靠人掛靠有施工資質(zhì)的建筑施工企業(yè)，與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人不知掛靠情形的，該施工合同有效；發(fā)包人明知或應(yīng)知掛靠情形的，該施工合同無效。
【什么是內(nèi)部承包合同？效力怎樣認(rèn)定？】
建設(shè)工程施工合同的承包人與其下屬分支機(jī)構(gòu)或職工簽訂合同，將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機(jī)構(gòu)或職工施工，并在資金、技術(shù)、設(shè)備、人力等方面給予支持的，可以認(rèn)定為企業(yè)內(nèi)部承包合同。
當(dāng)事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質(zhì)為由，主張?jiān)搩?nèi)部承包合同無效的，不予支持。該承包企業(yè)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。
對(duì)名為內(nèi)部承包合同，實(shí)為掛靠或轉(zhuǎn)包關(guān)系的，按照實(shí)際法律關(guān)系處理。
【黑白合同的工程價(jià)款怎么結(jié)算？】
建設(shè)工程施工合同所涉工程不屬于強(qiáng)制性招投標(biāo)范圍，雙方進(jìn)行了招投標(biāo)，并按當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門的要求進(jìn)行了備案，當(dāng)事人實(shí)際履行的施工合同與備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。
如有證據(jù)證明上述備案合同系雙方的虛偽意思表示，則應(yīng)參照雙方實(shí)際履行的合同作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。
建設(shè)工程施工合同所涉工程不屬于強(qiáng)制性招投標(biāo)范圍，實(shí)際也未依法進(jìn)行招投標(biāo)，當(dāng)事人將簽訂的建設(shè)工程施工合同在當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門進(jìn)行了備案，備案的合同與實(shí)際履行的合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人實(shí)際履行的合同作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。
【合同無效后結(jié)算條款有沒有效？】
建設(shè)施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，根據(jù)《解釋》第二條的規(guī)定，發(fā)包人與承包人均可以請(qǐng)求參照合同約定確定工程價(jià)款。
【合同無效后還有哪些條款可結(jié)算時(shí)以拿來用？】
建設(shè)工程施工合同無效，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，合同中約定的工程造價(jià)、工程款支付期限、工期和進(jìn)度、工程質(zhì)量、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修等條款仍可參照適用。
【發(fā)包人主張已付工程款的抵扣到底能不能行？】
第一種意見：承包人依據(jù)建設(shè)工程施工合同要求發(fā)包人支付工程款，發(fā)包人主張將其已向轉(zhuǎn)包人、分包人、實(shí)際施工人支付的工程款予以抵扣的，不予支持。如雙方合同另有約定或經(jīng)承包人授權(quán)以及發(fā)包人有證據(jù)證明其有正當(dāng)理由向轉(zhuǎn)包人、分包人、實(shí)際施工人支付的除外。
【竣工結(jié)算文件該如何使用？】
建設(shè)工程施工合同明確約定發(fā)包人應(yīng)在承包人提交竣工結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以答復(fù)，且逾期未答復(fù)則視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，承包人可以請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件進(jìn)行工程價(jià)款結(jié)算。
建設(shè)工程施工合同雖約定發(fā)包人應(yīng)在承包人提交竣工結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以答復(fù)，但未約定逾期不答復(fù)則視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，承包人不能請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件確定工程價(jià)款。
建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人在承包人提交竣工結(jié)算文件后未答復(fù)則視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件，但未約定答復(fù)期限，且經(jīng)承包人催告后，發(fā)包人仍不予答復(fù)的，人民法院可根據(jù)實(shí)際情況確定合理的答復(fù)期限。
發(fā)包人有證據(jù)證明承包人的竣工結(jié)算文件明顯高于合同約定價(jià)款的，人民法院不按照竣工結(jié)算文件確定工程價(jià)款。
【工程款的利息能不能單獨(dú)主張？】
施工人起訴要求發(fā)包人支付工程款后，對(duì)工程款利息單獨(dú)提起訴訟的，不屬于重復(fù)訴訟，人民法院應(yīng)予受理。工程款利息的訴訟時(shí)效從應(yīng)付工程款之日起算，不因施工人提起工程款之訴而發(fā)生時(shí)效中斷的效力。
【違約金啥時(shí)候調(diào)整？怎么調(diào)整？】
發(fā)包人未按建設(shè)工程施工合同約定的期限支付工程款，但主張約定的違約金過高，承包人不能證明延期付款損失的，人民法院按照中國人民銀行發(fā)布的商業(yè)銀行同期同類貸款利率的1.3倍至4倍之間酌定支持違約金。
【優(yōu)先受償權(quán)成立的條件是什么？】
承包人主張建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的，應(yīng)審查發(fā)包人是否存在逾期支付工程價(jià)款的行為，尚不滿足工程款支付條件，承包人主張優(yōu)先受償權(quán)的，不予支持。
【優(yōu)先受償權(quán)的范圍怎么確定？】
建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償?shù)姆秶罁?jù)《物權(quán)法》第一百七十三條進(jìn)行確定，但不包含建設(shè)工程范圍內(nèi)的土地使用權(quán)價(jià)值。
【優(yōu)先受償權(quán)的期限如何起算？】
建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)在法律規(guī)定的期限內(nèi)主張。建設(shè)工程已經(jīng)竣工的，建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)從竣工之日起算；建設(shè)工程未實(shí)際竣工的，從約定的竣工之日起算，約定的竣工之日早于實(shí)際停工之日的，從實(shí)際停工之日起算。無論工程是否竣工，雙方進(jìn)行了結(jié)算并約定了工程款給付之日的，從工程款逾期給付之日起算。
【合同無效時(shí)誰能主張優(yōu)先受償權(quán)？】
建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人可以主張工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。實(shí)際施工人在承包人怠于行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)時(shí)，就其承建的工程在發(fā)包人欠付工程款范圍內(nèi)可以主張工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。
【承包人主張工期順延該如何認(rèn)定？】
建設(shè)工程施工合同履行過程中，出現(xiàn)了合同約定的遲延支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款、設(shè)計(jì)變更、工程量增加、停水、停電等導(dǎo)致順延工期的情形，承包人主張工期順延的，按照施工過程中形成的簽證、監(jiān)理日志、施工日志等證據(jù)予以確認(rèn)。沒有上述證據(jù)的，人民法院可根據(jù)當(dāng)事人提供的會(huì)議紀(jì)要、往來函件等其他證據(jù)認(rèn)定應(yīng)否順延工期。
【發(fā)包人以工程質(zhì)量抗辯應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？】
建設(shè)工程經(jīng)發(fā)包人驗(yàn)收合格或雖未驗(yàn)收合格，但發(fā)包人擅自投入使用的，后又以工程質(zhì)量存在瑕疵為由，拒絕支付或要求少支付工程價(jià)款的，該主張不能成立。但在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)，確因承包人施工導(dǎo)致地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格的，發(fā)包人仍可以拒絕支付或少付工程款。
在雙方在施工合同中約定的保修期或法律規(guī)定的保修期內(nèi)，發(fā)包人以承包人應(yīng)承擔(dān)保修責(zé)任為由拒付或少付工程款的，應(yīng)予審查。
【完成的工程量相互扯皮如何分配舉證責(zé)任？】
發(fā)包人與承包人簽訂施工合同的，就工程是否完工由承包人承擔(dān)舉證責(zé)任。
因發(fā)包人原因?qū)е鲁邪宋赐瓿珊贤s定的工程量，就未完工程量一般由發(fā)包人承擔(dān)舉證責(zé)任；因承包人原因?qū)е挛赐瓿珊贤s定的工程量，由承包人就已完工程量承擔(dān)舉證責(zé)任。
承包人主張其完成的工程量超過合同約定范圍的，應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。
建設(shè)工程施工完畢，發(fā)包人主張承包人施工的工程量少于合同約定范圍的，應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。
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