實踐中，一些受托代征稅款的單位和個人在代征稅款時，往往對委托代征的法律風(fēng)險認(rèn)識不足，存在諸多違法、違規(guī)操作的行為。從7月1日起，國家稅務(wù)總局制定的《委托代征管理辦法》開始實施，稅款代征人應(yīng)當(dāng)高度重視并切實防范相關(guān)的法律風(fēng)險。

稅款代征人違法違規(guī)行為普遍存在

    從7月1日起，國家稅務(wù)總局發(fā)布的《委托代征管理辦法》（國家稅務(wù)總局公告2013年第24號，以下簡稱辦法）開始執(zhí)行。辦法對于委托代征的范圍和條件、委托代征協(xié)議的生效和終止等多方面予以明確，尤其強化了代征人在委托代征法律關(guān)系中的責(zé)任。專家表示，實踐中，一些受托代征稅款的單位和個人在代征稅款時，往往對委托代征的法律風(fēng)險認(rèn)識不足，存在諸多違法、違規(guī)操作的行為。隨著辦法的實施，稅款代征人應(yīng)高度重視并切實防范法律風(fēng)險。

    北京華稅律師事務(wù)所所長劉天永表示，由于委托代征面向零星、分散、異地的納稅人，稅務(wù)機關(guān)對于上述納稅人的信息往往掌握得并不充分，這就很容易導(dǎo)致代征人產(chǎn)生一些違法違規(guī)行為。比如，稅款代征單位和個人未按期解繳稅款，擅自決定少征稅款，超越代征權(quán)限等問題。

    按期解繳稅款是代征人履行委托代征協(xié)議的最重要的表現(xiàn)，但是由于稅務(wù)機關(guān)在委托代征中缺乏代征稅源的有關(guān)信息，很難準(zhǔn)確掌握代征人具體代征稅款的數(shù)額，加之部分委托代征協(xié)議對代征人解繳稅款的時間缺乏明確的約定，一些代征人往往鉆空子不按期解繳稅款。劉天永告訴記者，他所在的華稅律師事務(wù)所在執(zhí)業(yè)中曾多次接觸這樣的涉稅案件。如某房地產(chǎn)開發(fā)公司在代征建筑施工方營業(yè)稅及附加、個人所得稅和企業(yè)所得稅后，并未及時全額將所代征的稅款按規(guī)定解繳入庫，而是將很大一部分代征稅款挪作他用，用于發(fā)放本公司員工福利和償還公司到期債務(wù)等。

    在委托代征關(guān)系中，代征人往往是一些企事業(yè)單位或個人，對稅法的嚴(yán)肅性缺乏應(yīng)有的認(rèn)識，在代征稅款時表現(xiàn)得非常隨意。比如，依據(jù)自身利益擅自決定少征稅款，甚至違規(guī)向納稅人收取開票費等。據(jù)了解，北京市有3家委托代征單位曾因超范圍非法代開交通運輸業(yè)發(fā)票以及擅自降低代征稅率，導(dǎo)致少代征、代繳各項稅費1.24億元。

    還有一些代征人超越稅款代征權(quán)限。劉天永介紹，受托代征稅款的單位并非國家機關(guān)，只是接受稅務(wù)機關(guān)的委托代征部分稅款，并不享有法定的行政處罰權(quán)限。然而，部分代征人為了獲取更多的代征手續(xù)費，擅自擴大代征范圍，增加納稅人的應(yīng)繳稅款數(shù)額，甚至對納稅人收取各類罰金。實踐中，還出現(xiàn)過不少代征單位為實現(xiàn)稅款的征收隨意扣押納稅人的財產(chǎn)等違規(guī)行為。

辦法明確代征人五大法律責(zé)任

    辦法針對以往代征人在實際中存在的各類主要違規(guī)行為，規(guī)定了較為嚴(yán)格的法律責(zé)任。中國社會科學(xué)院財經(jīng)戰(zhàn)略研究院副研究員、稅務(wù)律師滕祥志介紹，梳理辦法可以看到，今后稅款代征人將主要承擔(dān)五個方面的法律責(zé)任。

    第一，支付違約金責(zé)任。辦法有兩個地方規(guī)定代征人須承擔(dān)支付違約金的責(zé)任。一是代征人如未按規(guī)定期限解繳稅款，稅務(wù)機關(guān)將責(zé)令其限期解繳，并可從稅款滯納之日起按日加收未解繳稅款萬分之五的違約金。二是因代征人責(zé)任未征或少征稅款的，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)向納稅人追繳稅款，并可向代征人按日加收未征少征稅款萬分之五的違約金，但代征人將納稅人拒絕繳納等情況自納稅人拒絕之時起24小時內(nèi)報告稅務(wù)機關(guān)的除外。

    第二，承擔(dān)賠償責(zé)任。在辦法中，規(guī)定代征人需承擔(dān)賠償責(zé)任的條款也有兩項。一是代征人違規(guī)多征稅款致使納稅人合法權(quán)益受到損失的，由稅務(wù)機關(guān)賠償，但稅務(wù)機關(guān)擁有事后向代征人追償?shù)臋?quán)利。二是代征人造成印有固定金額的稅收票證損失的，應(yīng)當(dāng)按照票面金額賠償。

    第三，被扣減代征手續(xù)費責(zé)任。辦法明確，稅款代征人擁有依法收取甲方支付的代征手續(xù)費的權(quán)利。但是，代征人若在代征過程中違反了相關(guān)規(guī)定，委托方稅務(wù)機關(guān)有權(quán)扣減其代征手續(xù)費。根據(jù)辦法，代征人未按規(guī)定領(lǐng)取、保管、開具、結(jié)報繳銷稅收票證的，稅務(wù)機關(guān)可以根據(jù)情節(jié)輕重，適當(dāng)扣減代征手續(xù)費。

    由于代征人是按照代征稅款的一定比例獲得代征手續(xù)費用，因此代征人違規(guī)多征稅款而多取得代征手續(xù)費的，稅務(wù)機關(guān)將責(zé)令其及時退回。

    第四，事后被追究責(zé)任。辦法規(guī)定，代征人在《委托代征協(xié)議書》授權(quán)范圍內(nèi)的代征稅款行為引起納稅人的爭議或法律糾紛的，由稅務(wù)機關(guān)解決并承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任；稅務(wù)機關(guān)擁有事后向代征人追究法律責(zé)任的權(quán)利。因而代征人雖然不直接承擔(dān)與納稅人的稅務(wù)爭議風(fēng)險，但需承擔(dān)后續(xù)被追究法律責(zé)任的風(fēng)險。

    第五，承擔(dān)刑事責(zé)任。按照規(guī)定，若代征人違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，擅自作出稅收開征、停征，以及減稅、免稅、退稅、補稅和其他同稅收法律、行政法規(guī)相抵觸的決定，稅務(wù)機關(guān)除依法撤銷其擅自作出的決定外，補征應(yīng)征未征稅款，退還不應(yīng)征收而征收的稅款。代征人涉嫌犯罪的，將被依法移送司法機關(guān)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

依法依約代征，防范法律風(fēng)險

    兩位受訪專家一致認(rèn)為，一定的法律責(zé)任意味著相應(yīng)的法律風(fēng)險，稅款代征人必須正視相關(guān)法律責(zé)任，依法依約代征稅款，才能有效防范可能的法律風(fēng)險。

    劉天永說，實踐中，一些代征人比較忽視每日萬分之五的違約金責(zé)任，其實是個誤區(qū)。代征人未按期限解繳或應(yīng)征未征或少征稅款，每日萬分之五的違約金比例雖然很小，但如果涉及稅款額度較大，持續(xù)時間較長，最終的違約金絕對額度還是很大的。以超期1個月解繳稅款1億元計算，違約金就將高達(dá)150萬元。因此，代征人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵照稅法的規(guī)定以及委托代征協(xié)議的約定，依據(jù)稅務(wù)機關(guān)確定的代征范圍、核定稅額或計稅依據(jù)、稅率準(zhǔn)確計算和代征有關(guān)稅款，并按時解繳稅款，避免潛在的違約金風(fēng)險。

    辦法規(guī)定的事后追究責(zé)任同樣需要引起代征人的重視。劉天永表示，代征人應(yīng)當(dāng)明確委托代征的授權(quán)范圍，在委托權(quán)限范圍內(nèi)履行代征事項，并切實保護納稅人的合法權(quán)益，避免潛在的稅務(wù)爭議。比如，代征人在遇到納稅人拒絕納稅的情況下，應(yīng)當(dāng)及時報告稅務(wù)機關(guān)，而非立刻對納稅人實行稅收保全或稅收強制執(zhí)行措施，甚至直接對納稅人進行行政處罰。

    滕祥志則提醒代征人要正視代征人的刑事處罰風(fēng)險。他認(rèn)為，根據(jù)刑法和相關(guān)立法解釋、司法解釋的規(guī)定來看，稅款代征人具有兩個特征：一是在特定條件下行使國家管理職能； 二是依照法律規(guī)定從事公務(wù)。這樣一來，稅款代征人有可能被檢察機關(guān)視為刑法第九十二條第二款的“依照法律從事公務(wù)的人員”，從而有可能成為瀆職侵權(quán)類犯罪、職務(wù)廉潔性犯罪的犯罪主體。另外，代征人與納稅人串通，故意逃避繳納稅款的，有可能構(gòu)成刑法第二百零一條 “逃避繳納稅款罪”共犯。代征人虛開增值稅專用發(fā)票或者其他可以用于抵扣的發(fā)票的，有可能構(gòu)成刑法第二百零五條的虛開增值稅專用發(fā)票等犯罪。因此，在委托代征關(guān)系中，稅款代征人必須嚴(yán)格在法律法規(guī)和委托協(xié)議規(guī)定的范圍內(nèi)行動，防范可能的刑事處罰風(fēng)險。

（稿源：中國稅務(wù)報  記者 劉云昌）