勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中
用人單位與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同
是否屬于非法解除
一直較難把握
現(xiàn)實(shí)中，這兩種情形不少見(jiàn)——
一是用人單位因自身發(fā)展的需要
而不得不對(duì)員工崗位進(jìn)行變動(dòng)
二是為了實(shí)現(xiàn)高額利益
通過(guò)崗位撤并的方式減輕單位負(fù)擔(dān)
在協(xié)商不成的情況下與員工解除勞動(dòng)合同
這些情形下
如何認(rèn)定用人單位的解除行為成為關(guān)鍵
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法信碼丨A5.I15392
勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化
致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行
經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商
未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議
法信 · 推薦案例
1. 用人單位改變內(nèi)部組織架構(gòu)不屬于客觀情況發(fā)生重大變化——邱麗紅訴參天制藥（中國(guó)）有限公司勞動(dòng)合同糾紛案
案例要旨：很多用人單位為了降低運(yùn)營(yíng)成本、提高效益，通過(guò)內(nèi)部組織架構(gòu)調(diào)整的方式使勞動(dòng)者原工作崗位不復(fù)存在，進(jìn)而解除勞動(dòng)合同。這種情形不屬于勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法規(guī)定的“勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化”。在協(xié)商不成解除勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付賠償金。
案號(hào)：（2017）吉民再296號(hào)
審理法院：吉林省高級(jí)人民法院
來(lái)源：《人民司法·案例》2018年第14期
【評(píng)析】
勞動(dòng)法第二十六條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但是應(yīng)當(dāng)提前30日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人：（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的?！?/span>
勞動(dòng)合同法第四十條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前30日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的?！?/span>
勞動(dòng)法于1994年7月5日公布，原勞動(dòng)部辦公廳為了幫助地方勞動(dòng)部門(mén)更好地理解和把握勞動(dòng)法的規(guī)定，于1994年9月5日下發(fā)了《條文說(shuō)明》，對(duì)勞動(dòng)法中表述不夠明確具體的條文作了進(jìn)一步解釋。這對(duì)于人民法院在審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件時(shí)正確適用勞動(dòng)法提供了比較專(zhuān)業(yè)的觀點(diǎn)，值得借鑒和參考。
由于勞動(dòng)合同法第四十條與勞動(dòng)法第二十六條的規(guī)定內(nèi)容基本相同，且勞動(dòng)合同法頒布實(shí)施后，沒(méi)有其他條例或解釋對(duì)勞動(dòng)合同法第四十條第（三）項(xiàng)規(guī)定中的“客觀情況發(fā)生重大變化”進(jìn)行細(xì)化和說(shuō)明，所以在審判實(shí)踐中，還需參照《條文說(shuō)明》中的觀點(diǎn)來(lái)解讀勞動(dòng)合同法第四十條第（三）項(xiàng)的規(guī)定內(nèi)容。只有如此，才能準(zhǔn)確適用勞動(dòng)合同法關(guān)于客觀情況發(fā)生重大變化的規(guī)定。
《條文說(shuō)明》第二十六條第四款規(guī)定：“本條中的‘客觀情況’指：發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動(dòng)合同全部或部分條款無(wú)法履行的其他情況，如用人單位遷移、被兼并、用人單位資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等，并且排除本法第二十七條所列的客觀情況?！痹撜f(shuō)明把客觀情況發(fā)生重大變化分為兩大類(lèi)，即發(fā)生不可抗力及出現(xiàn)致使勞動(dòng)合同全部或部分條款無(wú)法履行的其他情況。
其中對(duì)第二類(lèi)情形采用了舉例說(shuō)明的方式，“如用人單位遷移、被兼并、用人單位資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等”，并且同時(shí)排除了勞動(dòng)法第二十七條所列的經(jīng)濟(jì)性裁員情況。本案不存在不可抗力的情形，所以應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)分析《條文說(shuō)明》表述的第二類(lèi)情形。該說(shuō)明對(duì)客觀情況發(fā)生重大變化通過(guò)列舉的方式進(jìn)行了闡述，但由于客觀實(shí)踐中的情況繁雜多樣，無(wú)法涵蓋，所以需要進(jìn)行深入分析和解讀。
第一，勞動(dòng)法第二十六條第（三）項(xiàng)和勞動(dòng)合同法第四十條第（三）項(xiàng)的規(guī)定源自民法中的情勢(shì)變更原則，意指當(dāng)勞動(dòng)合同有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因，致使勞動(dòng)合同賴(lài)以成立的基礎(chǔ)出現(xiàn)動(dòng)搖或者喪失，如果繼續(xù)履行該勞動(dòng)合同會(huì)顯失公平，此時(shí)法律允許勞動(dòng)合同的主體變更合同內(nèi)容或者解除合同。該法律規(guī)定能夠有效地解決用人單位在用工過(guò)程中出現(xiàn)的僵局，也是對(duì)用人單位合法權(quán)益的一種保護(hù)。但如同其他民事案件一樣，適用情勢(shì)變更原則要十分慎重。而勞動(dòng)爭(zhēng)議案件涉及勞動(dòng)者的合法權(quán)益，更不能隨意擴(kuò)大其適用范圍。
第二，應(yīng)當(dāng)結(jié)合《條文說(shuō)明》作出當(dāng)時(shí)的時(shí)代背景來(lái)解讀《條文說(shuō)明》第二十六條所列舉的第二類(lèi)情形。《條文說(shuō)明》下發(fā)于1995年，是以我國(guó)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制為基本背景，以國(guó)家所有或控制的國(guó)有用人單位作為主要規(guī)范對(duì)象。故《條文說(shuō)明》所列第二類(lèi)情形中的“用人單位遷移”一般應(yīng)指用人單位在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，由于某些自然原因或者宏觀調(diào)控政策發(fā)生變化等客觀情況的出現(xiàn)，使其在原地點(diǎn)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)將會(huì)給國(guó)家或社會(huì)帶來(lái)諸多不便而不得不作出的重大經(jīng)營(yíng)決策，而且大多為政府作出的決策；“被兼并”一般應(yīng)指用人單位在瀕臨倒閉、破產(chǎn)的情況下，多由政府出面協(xié)調(diào)決定，讓其他更有實(shí)力的相關(guān)用人單位對(duì)其進(jìn)行管理經(jīng)營(yíng)的行為；“用人單位資產(chǎn)轉(zhuǎn)移”一般應(yīng)指國(guó)有用人單位的資產(chǎn)被上級(jí)主管部門(mén)通過(guò)劃撥的方式劃入到其他用人單位。
由此可見(jiàn)，當(dāng)時(shí)出現(xiàn)的“用人單位遷移”“被兼并”和“用人單位資產(chǎn)轉(zhuǎn)移”絕大部分都不是用人單位自己所能左右的，多數(shù)是被動(dòng)接受的。這與時(shí)下市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體主觀可控的甚至是為了更好發(fā)展而向更高層次進(jìn)軍的“用人單位遷移”和為了實(shí)現(xiàn)規(guī)?；?jīng)營(yíng)而進(jìn)行的“被兼并”等情況完全不同，所以應(yīng)當(dāng)將“客觀情況發(fā)生重大變化”的解釋僅限于用人單位外部環(huán)境發(fā)生的其自身無(wú)法改變或控制的重大變故，是用人單位不得不面對(duì)和接受的事實(shí)，而非一般的經(jīng)營(yíng)狀況不佳，更不是用人單位為了追求更高利潤(rùn)而進(jìn)行的管理模式改變等。
第三，勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法對(duì)用人單位在確實(shí)出現(xiàn)了客觀情況發(fā)生重大變化時(shí)，作出了可以依法解除勞動(dòng)合同的規(guī)定，用人單位可以只向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，而不支付賠償金。但勞動(dòng)法的立法目的主要是更好地保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益不受侵害，所以在法律適用上要在權(quán)衡勞動(dòng)者與用人單位之間利益的基礎(chǔ)上，盡可能保護(hù)處于相對(duì)弱勢(shì)的勞動(dòng)者的合法權(quán)益。對(duì)于是否屬于客觀情況發(fā)生重大變化的情形不應(yīng)進(jìn)行擴(kuò)大性解釋?zhuān)豢蔀E用，否則有可能放縱用人單位利用組織架構(gòu)調(diào)整、崗位撤并等手段隨意解除勞動(dòng)合同卻不承擔(dān)法律責(zé)任的行為，從而損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益。
從《條文說(shuō)明》第二十六條第四款列舉的客觀情況如“不可抗力”“用人單位遷移、被兼并、用人單位資產(chǎn)轉(zhuǎn)換等”幾種情形可以看出，客觀情況確屬用人單位無(wú)法控制或無(wú)法改變的外部事實(shí)，解除勞動(dòng)合同也是用人單位的無(wú)奈之舉。如果對(duì)“用人單位遷移、被兼并、用人單位資產(chǎn)轉(zhuǎn)換等”中的“等”進(jìn)行擴(kuò)充，從邏輯上講也只能擴(kuò)充至與前述情形處于同一位階的發(fā)生重大變化的其他客觀情況。
法信 · 裁判規(guī)則
1. 用人單位因被收購(gòu)導(dǎo)致勞動(dòng)者崗位不存在的，屬于“客觀情況發(fā)生重大變化”的情形——王保華、通用電氣（中國(guó)）有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議案
案例要旨：勞動(dòng)者所在單位因被其他單位收購(gòu)，導(dǎo)致勞動(dòng)者原工作崗位不再存在，屬于勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行之情形。
案號(hào)：（2018）粵01民終8939號(hào)
審理法院：廣東省廣州市中級(jí)人民法院
來(lái)源：中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng) 發(fā)布日期：2018-07-27
2. 企業(yè)因客觀原因整體搬遷的，致使員工上下班路途時(shí)間延長(zhǎng)的，屬于“勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化”的情形——周紅梅訴常熟白雪電冰箱配件公司因企業(yè)搬遷解除勞動(dòng)合同糾紛案
案例要旨：企業(yè)整體搬遷導(dǎo)致職工上下班路途時(shí)間延長(zhǎng)、生活不便的，屬于《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十條第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定的“勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化”的情形，用人單位經(jīng)與勞動(dòng)者協(xié)商未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但應(yīng)當(dāng)提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資，并按照法律規(guī)定支付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
審理法院：江蘇省蘇州市中級(jí)人民法院
來(lái)源：《江蘇省高級(jí)人民法院公報(bào)》2015年第1輯（總第37輯）
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3. “客觀情況發(fā)生重大變化”應(yīng)指原客觀條件因不可抗力或當(dāng)事人無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、不可歸責(zé)于任何一方的事由發(fā)生了重大變化——西安楊森制藥有限公司與賈新巖勞動(dòng)爭(zhēng)議案
案例要旨：用人單位因“客觀情況發(fā)生重大變化”與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)舉證證明存在履行原勞動(dòng)合同所必要的客觀條件，因不可抗力或出現(xiàn)致使勞動(dòng)合同全部或部分條款無(wú)法履行的情況，客觀情況發(fā)生重大變化的客觀事實(shí)存在，當(dāng)事人訂立勞動(dòng)合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)，且不可歸責(zé)于勞動(dòng)合同當(dāng)事人任何一方。若勞動(dòng)者的崗位變化僅是因?yàn)閱挝贿M(jìn)行組織架構(gòu)調(diào)整，提升組織效率，獲得更好的外部競(jìng)爭(zhēng)力的，并非是在客觀上必須進(jìn)行的調(diào)整。
案號(hào)：（2018）津0101民初530號(hào)
審理法院：天津市和平區(qū)人民法院
來(lái)源：中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng) 發(fā)布日期：2018-06-19
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法信 · 法律依據(jù)
1.《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》（2012修正）
第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：
（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；
（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；
（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。
2.《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》（2009修正）
第二十六條 有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人：
?。ㄒ唬﹦趧?dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的；
?。ǘ﹦趧?dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；
（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。
3. 《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》
第十九條 有下列情形之一的，依照勞動(dòng)合同法規(guī)定的條件、程序，用人單位可以與勞動(dòng)者解除固定期限勞動(dòng)合同、無(wú)固定期限勞動(dòng)合同或者以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同：
（一）用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致的；
（二）勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的；
（三）勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；
（四）勞動(dòng)者嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；
（五）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；
（六）勞動(dòng)者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；
（七）勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的；
（八）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；
（九）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；
（十）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的；
（十一）用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；
（十二）用人單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的；
（十三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的；
（十四）其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的。
4. 《關(guān)于勞動(dòng)法>若干條文的說(shuō)明》
第二十六條 有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人：
（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的；
（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；
（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。
本條第（一）項(xiàng)指勞動(dòng)者醫(yī)療期滿后，不能從事原工作的，由原用人單位另行安排適當(dāng)工作之后，仍不能從事另行安排的工作的，可以解除勞動(dòng)合同。
本條第（二）項(xiàng)中的“不能勝任工作”，是指不能按要求完成勞動(dòng)合同中約定的任務(wù)或者同工種，同崗位人員的工作量。用人單位不得故意提高定額標(biāo)準(zhǔn)，使勞動(dòng)者無(wú)法完成。
本條中的“客觀情況”指：發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動(dòng)合同全部或部分條款無(wú)法履行的其他情況，如企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等，并且排除本法第二十七條所列的客觀情況。
第二十七條 用人單位瀕臨礦產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需裁減人員的，應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會(huì)或者全體職工說(shuō)明情況，聽(tīng)取工會(huì)或者職工的意見(jiàn)，經(jīng)向勞動(dòng)行政部門(mén)報(bào)告后，可以裁減人員。
用人單位依據(jù)本條規(guī)定裁減人員，在六個(gè)月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減的人員。
本條中的“法定整頓期間”指依據(jù)《中華人民共和國(guó)破產(chǎn)法》和《民事訴訟法》的破產(chǎn)程序進(jìn)入的整頓期間。“生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生嚴(yán)重困難”可以根據(jù)地方政府規(guī)定的困難企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)來(lái)界定。“報(bào)告”僅指說(shuō)明情況，無(wú)批準(zhǔn)的含義?！皟?yōu)先錄用”指同等條件下優(yōu)先錄用。
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