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違反關(guān)于在發(fā)酵面制品中不得使用硫酸鋁鉀和硫酸鋁銨的有關(guān)規(guī)定，非法使用標(biāo)注含有硫酸鋁鉀成分的泡打粉制作小籠包后對(duì)外銷售的，屬超范圍濫用食品添加劑的行為，應(yīng)以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰。在司法解釋未確定標(biāo)準(zhǔn)的情況下，該罪構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)中的“嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量”的認(rèn)定應(yīng)以≤100mg／kg為限。

武漢市青山區(qū)人民法院經(jīng)公開審理查明：2016年10月中旬，被告人李軍華在武漢市青山區(qū)紅鋼城街紅鋼三街24-3號(hào)其經(jīng)營(yíng)的的杭州小籠包店內(nèi)，違反關(guān)于在發(fā)酵面制品中不得使用硫酸鋁鉀和硫酸鋁銨的有關(guān)規(guī)定，非法使用標(biāo)注含有硫酸鋁鉀成分的“劍石”牌香甜泡打粉制作小籠包后對(duì)外銷售。2016年10月17日,武漢市青山區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局執(zhí)法人員對(duì)被告人李軍華生產(chǎn)的小籠包進(jìn)行食品安全監(jiān)督抽檢，經(jīng)湖北省阿克瑞德檢驗(yàn)檢測(cè)公司檢驗(yàn)，被告人李軍華生產(chǎn)、銷售的小籠包中鋁的殘留量為306.9mg／kg，不符合GB2760—2014《食品安全國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)-食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》的要求(檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)為不得檢出)，檢驗(yàn)結(jié)論為不合格。

2016年11月16日，武漢市青山區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局執(zhí)法人員在杭州小籠包店內(nèi)，當(dāng)場(chǎng)查獲標(biāo)注含有硫酸鋁鉀成分的“劍石”牌香甜泡打粉28包。2017年1月4日，被告人李軍華被傳喚到案。

武漢市青山區(qū)人民法院認(rèn)為，被告人李軍華在生產(chǎn)、銷售食品過(guò)程中，違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)，超范圍濫用食品添加劑，其食品中含有嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量的重金屬，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病，其行為已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人李軍華犯生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪的罪名成立。被告人李軍華歸案后能如實(shí)供述自己的罪行，且在庭審中自愿認(rèn)罪，可以從輕處罰。根據(jù)李華軍的犯罪情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)，宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響，予以宣告緩刑。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十三條、第六十七條第三款、第七十二條、第七十三條第一款、第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條及《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第(一)項(xiàng)、第八條第一款、第十八條之規(guī)定，判決如下：

1、被告人李軍華犯生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，判處拘役六個(gè)月，緩刑七個(gè)月，并處罰金人民幣2,000元。

2、禁止被告人李軍華在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事食品生產(chǎn)、銷售及相關(guān)活動(dòng)。

3、扣押在湖北省武漢市公安局青山區(qū)分局（鋼城分局）的“劍石”牌香甜泡打粉28包（規(guī)格：50克*1包）予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。

一審宣判后，被告人李軍華未提出上訴，公訴機(jī)關(guān)亦未提出抗訴，判決已生效。

對(duì)超范圍濫用食品添加劑的案件，一種意見(jiàn)認(rèn)為應(yīng)定性為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。在制作食品過(guò)程中，添加國(guó)家禁止使用的含有硫酸鋁鉀成分的泡打粉，然后予以銷售，應(yīng)視為生產(chǎn)、銷售的食品中摻入了有毒、有害的非食品原料，其行為符合生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的犯罪構(gòu)成要件。

另一種意見(jiàn)認(rèn)為，超范圍濫用食品添加劑的應(yīng)定性為生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二十條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，“法律、法規(guī)禁止在食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中添加、使用的物質(zhì)”才應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“有毒、有害的非食品原料 ”，本案中，認(rèn)定被告人在生產(chǎn)、銷售食品過(guò)程中，違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)，超范圍濫用食品添加劑，是依據(jù)五部委2014年5月8日公布的關(guān)于調(diào)整含鋁食品添加劑使用規(guī)定的公告（2014年第8號(hào)），從2014年7月1日起，禁止在小麥粉及其制品（除油炸面制品、面糊、裹粉、煎炸粉外）生產(chǎn)中使用硫酸鋁鉀和硫酸鋁銨的規(guī)定。五部委公告的效力應(yīng)該不屬于法律、法規(guī)的范疇，故不能定性為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。該解釋第八條第一款明確規(guī)定“在食品加工、銷售、運(yùn)輸、貯存等過(guò)程中，違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)，超限量或者超范圍濫用食品添加劑，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的，依照刑法第一百四十三條的規(guī)定以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰?！北景笐?yīng)以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰。

經(jīng)查詢裁判文書網(wǎng)，各地生效刑事判決書，有的直接引用刑法第一百四十三條；有的援引《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第（一）項(xiàng)、第八條的規(guī)定；有的援引《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第（五）項(xiàng)、第八條、第二十一條的規(guī)定。但均表述為非法使用或?yàn)E用食品添加劑，違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)。 該解釋第一條生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十三條規(guī)定的“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”：（一）含有嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量的致病性微生物、農(nóng)藥殘留、獸藥殘留、重金屬、污染物質(zhì)以及其他危害人體健康的物質(zhì)的；……（五）其他足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的情形。

實(shí)踐當(dāng)中的困惑是如何認(rèn)定足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾??？該解釋第二十一條規(guī)定，“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”“有毒、有害非食品原料”難以確定的，司法機(jī)關(guān)可以根據(jù)檢驗(yàn)報(bào)告并結(jié)合專家意見(jiàn)等相關(guān)材料進(jìn)行認(rèn)定。必要時(shí)，人民法院可以依法通知有關(guān)專家出庭作出說(shuō)明。合議庭認(rèn)為，本案應(yīng)直接援引第一條第（一）項(xiàng)、第八條的規(guī)定，認(rèn)定其食品中含有嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量的重金屬，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病。這就又引申出另一個(gè)問(wèn)題，如何認(rèn)定嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量？

庭審中經(jīng)通知有專門知識(shí)的人出庭得知 GB2760—2014《食品安全國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)-食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》是2015年5月24日生效執(zhí)行的，含有硫酸鋁鉀和硫酸鋁銨的食品添加劑在小籠包、包子、饅頭等發(fā)面制品中使用的，檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)為不得檢出（≤25mg／kg），但油炸品的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)鋁的殘留量為≤100mg／kg。GB2760—2011《食品安全國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)-食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)是鋁的殘留量為≤100mg／kg。故合議庭考慮以上因素，在沒(méi)有出臺(tái)相關(guān)具體解釋的前提下，結(jié)合社會(huì)危害性，按照刑法謙抑原則，綜合考量，認(rèn)為嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量的認(rèn)定以≤100mg／kg為限作為罪與非罪的界限，比較符合立法原意，既留給行政執(zhí)法部門一定的執(zhí)法空間，又較好地打擊食品犯罪，保護(hù)好人民群眾生命、健康權(quán)利。（作者單位：武漢市青山區(qū)人民法院）