第一節(jié) 企業(yè)及企業(yè)登記概述
一、企業(yè)概述
企業(yè)是工商行政管理機(jī)關(guān)登記管理的對象。做好登記工作，首先就要對企業(yè)這個社會主體有所認(rèn)識。
（一）企業(yè)和企業(yè)法人的概念
現(xiàn)代社會主體可以簡單地分為個人和組織兩大類。企業(yè)就是從事經(jīng)營性活動的組織。從經(jīng)濟(jì)角度去觀察和理解“企業(yè)”的概念，就是依法設(shè)立的，以營利為目的從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的經(jīng)濟(jì)組織。從這個概念中反映企業(yè)具有以下特征：
1、它是社會經(jīng)濟(jì)組織，是通過一定的人員和財產(chǎn)相結(jié)合形成的實體。
2、它穩(wěn)定地從事經(jīng)營活動，計較投入產(chǎn)出，希望從投入中得到最大的利潤，實行經(jīng)營核算。
3、企業(yè)依法設(shè)立，獲得合法身份，得到國家法律的認(rèn)可和保護(hù)。從法律角度考察企業(yè)，凡具備法人資格的企業(yè)均稱之為企業(yè)法人。企業(yè)法人是具有國家規(guī)定的獨立財產(chǎn)，有健全的組織機(jī)構(gòu)、組織章程和固定場所，能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任、享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的經(jīng)濟(jì)組織。確立企業(yè)法人制度的好處，在于使具備法人條件的企業(yè)在法律上擁有獨立的人格，真正成為自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧的商品生產(chǎn)者和經(jīng)營者。
（二）企業(yè)法人的基本特征
企業(yè)法人的基本法律特征，可以概括為以下三點：
1、具備企業(yè)法人的法定條件，經(jīng)核準(zhǔn)登記依法成立。企業(yè)法人是企業(yè)中的一種，但不是任何企業(yè)都能取得法人資格，只有具備法定條件，才能取得法人資格。
2、企業(yè)法人是以從事生產(chǎn)經(jīng)營活動為內(nèi)容，以營利為目的的經(jīng)濟(jì)組織。所謂生產(chǎn)經(jīng)營是指創(chuàng)造社會財富和提供服務(wù)的活動，包括生產(chǎn)、交易、服務(wù)等。企業(yè)法人從事生產(chǎn)經(jīng)營活動是以營利為目的的。
3、企業(yè)法人能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。企業(yè)法人的這種獨立資格表現(xiàn)在：一是獨立于企業(yè)投資人，即企業(yè)法人與投資成立企業(yè)法人的成員互相分離，各自以自己的名義獨立參與民事活動，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。二是獨立的財產(chǎn)權(quán)利和財產(chǎn)責(zé)任，從而使企業(yè)法人能獨立的享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。三是獨立于主管部門。企業(yè)法人和主管部門之間是兩個完全平等的主體，不是隸屬關(guān)系，雙方只能按照等價、有償、自愿、互利的原則形成民事法律關(guān)系；四是能夠以自己的名義參加民事活動，這一特征是法人有自己獨立財產(chǎn)的必然結(jié)果，同時也是法人的人格獨立于其成員人格的明證。
（三）企業(yè)設(shè)立的立法原則
設(shè)立企業(yè)法人的立法原則，因時代、地域及企業(yè)類型的不同而不同，大體包括以下原則：
1、自由設(shè)立主義。從羅馬社會到中世紀(jì)，西方社會的商業(yè)社團(tuán)是依事實而存在，而不是依法設(shè)立。國家對企業(yè)的設(shè)立不加干涉，法律也不承認(rèn)企業(yè)是法人，故成立企業(yè)既無法定條件，也無登記注冊程序。近代以來，除瑞士民法對于非營利法人仍采此主義外，已不多見。
2、特許成立主義，也稱立法特許主義，即法人的設(shè)立需有專門的法令或國家特別許可。例如，從中世紀(jì)后期到近代工業(yè)社會，公司成立的依據(jù)是國家元首頒發(fā)的特許狀或國會的特別法令，每成立一個公司就需頒發(fā)一道特許狀或特別法令。公司的法律人格在于它獨立承受特許狀或特別法令所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。迄今，英國仍保留著特許公司。
3、許可設(shè)立主義，又稱核準(zhǔn)設(shè)立主義。企業(yè)法人設(shè)立時除了應(yīng)符合法律所規(guī)定的條件之外，還要經(jīng)過主管行政官署的審核批準(zhǔn)。目前我國部分行業(yè)中非公司企業(yè)法人的設(shè)立，就采取了注冊前的審批主義。根據(jù)公司法，股份有限公司的成立，也實行許可審批主義。
4、準(zhǔn)則設(shè)立主義，也稱登記準(zhǔn)則主義，指法律預(yù)先規(guī)定法人成立的條件，設(shè)立人可依照該條件設(shè)立，一旦符合法人的成立條件，無須經(jīng)過主管部門批準(zhǔn)，可直接到登記機(jī)關(guān)申請登記。登記機(jī)關(guān)不對文件進(jìn)行實質(zhì)性審查。
（四）企業(yè)的分類
按照不同的標(biāo)準(zhǔn)可以將企業(yè)劃分為不同的種類。目前我國在企業(yè)登記中，根據(jù)實際工作的需要，通常按責(zé)任形式、所有制性質(zhì)（經(jīng)濟(jì)性質(zhì)）和資本構(gòu)成將企業(yè)分類：
1、按投資人承擔(dān)責(zé)任的形式劃分，分為有限責(zé)任類型和無限責(zé)任類型。有限責(zé)任類型包括公司和非公司企業(yè)法人，無限責(zé)任類型包括合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)。這樣劃分能明確地反映出企業(yè)的法律地位及能力，不僅有利于國家管理，而且也有利于企業(yè)間的經(jīng)濟(jì)交往。
2、按所有制性質(zhì)或經(jīng)濟(jì)性質(zhì)劃分，企業(yè)分為國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)和私營企業(yè)。采用這種劃分方法除了可明確企業(yè)財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬外，還可使國家對不同經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的企業(yè)采用不同的經(jīng)濟(jì)政策和監(jiān)管辦法。
3、按資本構(gòu)成劃分，分為內(nèi)資企業(yè)和外商投資企業(yè)。根據(jù)投資方式、分配形式、承擔(dān)責(zé)任方式的不同，外商投資企業(yè)又分為中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)。這樣劃分的目的是適應(yīng)國家統(tǒng)計、宏觀決策的需要，也是適應(yīng)國家管理的需要。
二、企業(yè)登記概述
（一）企業(yè)登記的概念
企業(yè)登記，是指為使企業(yè)取得合法的主體資格和經(jīng)營資格，而由特定的國家機(jī)關(guān)依法對企業(yè)設(shè)立、變更和終止進(jìn)行審查、核準(zhǔn)，并頒發(fā)有關(guān)證書或記載有關(guān)事項的行為。我國的企業(yè)登記機(jī)關(guān)是工商行政管理機(jī)關(guān)，因此企業(yè)登記是一種行政執(zhí)法行為，其行為的依據(jù)是國家的法律、法規(guī)和規(guī)章。企業(yè)登記分為企業(yè)法人登記和營業(yè)登記兩種。
1、企業(yè)法人登記
企業(yè)法人登記的目的是創(chuàng)設(shè)企業(yè)法人，登記主管機(jī)關(guān)依據(jù)法律規(guī)定的條件和程序，對企業(yè)的法人資格進(jìn)行審核確認(rèn)，授予其法人資格，并對其組織和存續(xù)加以監(jiān)督管理。企業(yè)法人登記是法人登記和營業(yè)登記合一，企業(yè)依法取得法人資格的同時也取得了營業(yè)資格，因此企業(yè)法人登記還具有營業(yè)登記性。
2、營業(yè)登記
營業(yè)登記是指登記主管機(jī)關(guān)按法定程序和條件審查營業(yè)單位的合法經(jīng)營權(quán)，核準(zhǔn)后發(fā)給經(jīng)營憑證的登記行為。我國對經(jīng)營單位實行強制登記制度，無論是否具備法人資格，只要在市場中開展生產(chǎn)經(jīng)營活動均需辦理登記注冊，方準(zhǔn)許開業(yè)。
（二）企業(yè)登記對象
前面講過，企業(yè)可以劃分為不同的類型。這些不同類型的企業(yè)，也就是目前工商行政管理機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)登記注冊的對象。
下面簡單介紹一下這些企業(yè)的概念及主要特征：
1、全民所有制企業(yè)，是指生產(chǎn)資料歸全體人民所有，由國家作為代表行使所有權(quán)，從事商品經(jīng)營活動，實行自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨立核算，以營利為目的的企業(yè)。全民所有制企業(yè)又稱國有企業(yè)。
2、集體所有制企業(yè)，是指生產(chǎn)資料或財產(chǎn)歸群眾集體所有，勞動群眾共同勞動，實行按勞分配為主、適當(dāng)分紅為輔、提取一定公共積累的企業(yè)。它包括城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)和鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)兩種類型。
3、聯(lián)營企業(yè)，是企業(yè)之間或企事業(yè)單位之間，為達(dá)到一定的經(jīng)濟(jì)目的，本著自愿、平等、互利的原則所組成的某種聯(lián)合經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)組織。依照聯(lián)營各方的法律責(zé)任和合作關(guān)系分為法人型聯(lián)營、合伙型聯(lián)營和合同型聯(lián)營三種形式，前二者須辦理登記注冊。隨著公司法的頒布實施，聯(lián)營企業(yè)已逐漸淡出經(jīng)濟(jì)“舞臺”。
4、外商投資企業(yè)，是外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人以各種方式在中國境內(nèi)投資，并依照中國法律設(shè)立的能獨立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)。此問題將在外商投資企業(yè)登記的章節(jié)作專門闡述。
5、合伙企業(yè)，是指依照合伙企業(yè)法，在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。設(shè)立合伙企業(yè)必須同時具備以下幾個條件：（1）有兩個以上的合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任；（2）有書面合伙協(xié)議；（3）有各合伙人實際繳付的出資；（4）有合伙企業(yè)的名稱；（5）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。
6、個人獨資企業(yè)，是指依照個人獨資企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其全部財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營主體。設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備以下五個條件：（1）投資人為一個自然人；（2）有合法的企業(yè)名稱；（3）有投資人申報的出資；（4）有固定的經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；（5）有必要的從業(yè)人員。
7、股份合作制企業(yè)，是一種特殊的，具有中國特色的市場主體，他既不同于公司企業(yè)具有強烈的資合性，也不同于合伙企業(yè)呈現(xiàn)明顯的人合性。一般來說，股份合作制是指以合作制為基礎(chǔ)，實行以企業(yè)職工的勞動聯(lián)合與資本聯(lián)合為主的企業(yè)組織形式，依照股份合作制形式成立的企業(yè)。股份合作制企業(yè)體現(xiàn)了人合與資合相結(jié)合的特點，股東和職工（代表）大會是權(quán)力機(jī)構(gòu)，采取一人一票與一股一票相結(jié)合。
8、公司。公司已逐漸成為我國最主要的一種市場主體。從世界范圍看，公司制也是投資者首選的組織形式?！豆痉ā烦雠_之前，我國的公司概念是模糊不清的，公司與企業(yè)法調(diào)整的企業(yè)并無實質(zhì)差別?！豆痉ā烦雠_后，對公司下了明確的定義，老《公司法》第3條規(guī)定：“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人。有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”可以看出，我國的公司是指依照法律規(guī)定，以營利為目的，由股東投資而設(shè)立的企業(yè)法人，這里面也包含四個要素：（1）依法設(shè)立；（2）以營利為目的；（3）以股東投資行為為設(shè)立基礎(chǔ)；（4）獨立的企業(yè)法人。
（三）現(xiàn)代企業(yè)登記制度沿革
企業(yè)登記法則是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。在古羅馬時代，商店都必須懸掛牌號，以公示其營業(yè)狀態(tài)，可以說是商業(yè)登記制度的起始。中世紀(jì)時期，意大利及地中海沿岸各國，商業(yè)繁興，有所謂商人組合，凡是欲取得商人資格者，必須登記于組合員名簿，除組合員姓名外，組合員所用的營業(yè)牌號等，均應(yīng)記載，以后逐漸進(jìn)化，成為今天的企業(yè)登記制度。但真正意義上的企業(yè)登記法則最早出現(xiàn)于歐洲。1844年英國公司法開始規(guī)定公司注冊制度。德國于1861年頒行的德國商法典，規(guī)定在地方法院設(shè)置商業(yè)登記簿，由地方法院辦理。隨后，日本及歐洲諸國，均加以仿效。日本于明治32年3月頒布的商法，其商業(yè)登記由商業(yè)營業(yè)所在地的法院設(shè)置商業(yè)登記簿，辦理登記。法國于1867年修正了商法典，但對于商業(yè)登記，并未作規(guī)定，到了1919年3月，才以特別法規(guī)定，在地方商事法院或民事法院，設(shè)置“地方商業(yè)登記簿”；辦理一般商業(yè)登記，1935年10月又增設(shè)“中央商業(yè)登記簿”。
我國歷史上有過一段時間出現(xiàn)輕視商業(yè)的情況，對于商業(yè)的監(jiān)督與保護(hù)，不予重視。清末雖有部分商業(yè)必須報部領(lǐng)帖，方準(zhǔn)開業(yè)，但也只是以征收牙稅為目的。直至清末頒行大清商律、商人通例，才開始有商業(yè)注冊的規(guī)定。國民黨政府于1928年頒行了商業(yè)注冊暫行規(guī)則，共35條， 1937年正式制定商業(yè)登記法，共29條。新中國成立后，于1950年頒布了第一部企業(yè)登記法規(guī)《私營企業(yè)暫行條例》，1962年頒布了《工商企業(yè)登記管理試行辦法》。十一屆三中全會之后，我國實施改革開放政策，先后制定一系列的企業(yè)登記法規(guī)，主要有《企業(yè)法人登記管理條例》，《公司登記管理條例》，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》、《合伙企業(yè)登記管理辦法》和《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》等等，企業(yè)登記制度逐漸走向成熟。隨著改革的深入，我國企業(yè)登記制度也處于不斷的變化、發(fā)展和完善之中。
（四）企業(yè)登記的意義
企業(yè)登記是確認(rèn)企業(yè)法人資格或經(jīng)營資格的必要程序，是登記主管機(jī)關(guān)依法行使國家經(jīng)濟(jì)管理和行政執(zhí)法職能的重要體現(xiàn)。企業(yè)登記工作對支持社會主義市場經(jīng)濟(jì)良性運行，維護(hù)正常市場競爭，促進(jìn)多種經(jīng)濟(jì)成分健康發(fā)展，推動企業(yè)制度改革，有極其重要的意義。
1、企業(yè)登記有利于維護(hù)交易的安全和當(dāng)事人的合法利益
企業(yè)是參與市場經(jīng)濟(jì)活動和市場競爭的基本單元，其主體資格、法律地位應(yīng)該是完全平等的。企業(yè)登記就是以法律制度來維護(hù)競爭主體的合法與平等。一經(jīng)登記注冊，企業(yè)就可以自主開展經(jīng)營活動，平等參與市場競爭，并獨立履行和承擔(dān)經(jīng)濟(jì)活動中的權(quán)利和義務(wù)。
2、企業(yè)登記是市場準(zhǔn)入控制的重要手段
把住市場準(zhǔn)入關(guān)是企業(yè)登記工作的重要目的。隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步完善，政府對微觀經(jīng)濟(jì)主體的干預(yù)不斷減少，行業(yè)管理不再作為管理企業(yè)的主要手段。企業(yè)登記機(jī)關(guān)認(rèn)真執(zhí)行國家法律和有關(guān)政策規(guī)定，確認(rèn)和規(guī)范經(jīng)營主體資格，有條件把好市場主體“入門”關(guān)，保障國家經(jīng)濟(jì)安全。
3、企業(yè)登記是國家行使經(jīng)濟(jì)管理職能的重要方式
通過企業(yè)登記，將經(jīng)營主體納入了政府的管理視線，促進(jìn)了以公有制為主體的多種所有制經(jīng)濟(jì)成分的共同發(fā)展，推動了外資引進(jìn)工作，產(chǎn)業(yè)機(jī)構(gòu)得到了改善和升級。通過企業(yè)登記，國家可以準(zhǔn)確地掌握企業(yè)基本情況和相關(guān)數(shù)字，及時了解和分析企業(yè)的結(jié)構(gòu)和層次，為政府實現(xiàn)宏觀調(diào)控提供了重要的決策依據(jù)。
4、企業(yè)登記有利于規(guī)范政府行為
依法登記是登記主管機(jī)關(guān)行使企業(yè)登記職能的首要原則。登記機(jī)關(guān)與登記對象———企業(yè)，同屬民事法律關(guān)系的主體，其民事法律地位是平等的，同時受到登記法律法規(guī)的規(guī)范和約束。企業(yè)登記這樣一種政府行為既是國家管理經(jīng)濟(jì)的手段，也是政府向社會公眾提供的服務(wù)，同樣要受到企業(yè)和公眾的監(jiān)督。
三、企業(yè)登記法律體系
企業(yè)申請登記注冊，經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)后取得進(jìn)入市場的合法資格。由此可見，企業(yè)登記法律體系是調(diào)整企業(yè)、登記機(jī)關(guān)以及二者之間經(jīng)濟(jì)、行政法律關(guān)系的法律、法規(guī)和規(guī)章等法律規(guī)范的總稱。
（一）現(xiàn)行主要的企業(yè)登記法律、法規(guī)和規(guī)章
我國對企業(yè)的條件、程序和責(zé)任的規(guī)定，以及對不同市場主體登記注冊工作的行為要件散見于三十多部法律、法規(guī)及規(guī)章中。這些法律、法規(guī)和規(guī)章主要包括：
1、《中華人民共和國民法通則》，它標(biāo)志具有中國特色的社會主義民法體系的確立，對企業(yè)法人、個人合伙、企業(yè)合伙和企業(yè)法人合并、分立、變更等都作出了相關(guān)規(guī)定，是市場準(zhǔn)入法律體系的基石。
2、有關(guān)企業(yè)所有制的法律規(guī)范，包括《中華人民共和國全民所有制工業(yè)法》、《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》、《中華人民共和國鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》、《中華人民共和國私營企業(yè)暫行條例》。
3、有關(guān)企業(yè)組織形式的法律規(guī)范，包括《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》、《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》。
4、有關(guān)外商投資企業(yè)的法律規(guī)范，包括《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》及《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細(xì)則》等。
5、有關(guān)登記注冊的法律規(guī)范，包括《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》及《施行細(xì)則》、《中華人民共和國公司登記管理條例》、《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》、《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》、《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》、《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》，還包括各類設(shè)置企業(yè)登記前置審批的法律法規(guī)。
（二）我國市場準(zhǔn)入法律體系的主要特點
第一，體系較為完整。我國的市場準(zhǔn)入法律法規(guī)起源于建國初期，發(fā)展于改革開放之后，完善于1988年《企業(yè)法人登記管理條例》頒布以來，形成了由數(shù)十部有關(guān)法律法規(guī)組成的完整的市場準(zhǔn)入法律體系。
第二，兩種市場準(zhǔn)入制度并存。我國仍處于由傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟(jì)向有中國特色的社會主義市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的時期，這種局面決定了兩種企業(yè)制度并存的現(xiàn)狀。一是以所有制形式為主線立的法，如全民所有制工業(yè)企業(yè)法、城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例、鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例、私營企業(yè)暫行條例等；二是以組織形式為主線立的法，如公司法、合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法。兩條主線的并存決定了市場準(zhǔn)入制度的雙軌并存，具體體現(xiàn)在《企業(yè)法人登記管理條例》和《公司登記管理條例》并存
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