【公司法則·問答（九十）】如何認識股權(quán)架構(gòu)設(shè)計與控制權(quán)分配？
公司控制權(quán)就是對公司決策、管理進行控制、影響的權(quán)利。在公司糾紛中，控制權(quán)往往也是股東之間爭奪的焦點。股東之間往往對控制權(quán)的合理分配，以達到獲取最大股權(quán)價值和股東權(quán)益的目的。那么，公司控制權(quán)如何實現(xiàn)？控制權(quán)最好的分配方式是什么？本次問答對上述問題進行了闡述。
公司控制權(quán)，簡言之，就是對公司決策、管理進行控制、影響的權(quán)利。在經(jīng)濟學上，公司控制權(quán)是一種狀態(tài)依存的權(quán)利，常被稱為剩余控制權(quán)，其與剩余索取權(quán)是對應(yīng)概念。公司控制權(quán)配置的基本原則是“誰擁有剩余索取權(quán)，就應(yīng)該由誰享有公司控制權(quán)?！痹诠菊＝?jīng)營的情況下，債權(quán)人、供應(yīng)商、員工等享有固定收益，公司需要在支付這些費用以后，尚有剩余，才能分配給股東，因此，股東是剩余索取者，自然應(yīng)該享有公司控制權(quán)。經(jīng)濟學上的這一邏輯，用法律語言進行表述，就是股東因持有股權(quán)，享有利潤分配權(quán)，而為了確保利潤分配權(quán)的實現(xiàn)，自然應(yīng)該擁有參與重大決策、選擇管理者等控制權(quán)。由此可見，公司控制權(quán)來源于股權(quán)，是從股權(quán)中派生出來的，這種權(quán)利往往涉及公司財富的分配，因此，經(jīng)常成為股東之間爭奪的焦點。 根據(jù)您的說法，公司控制權(quán)是股權(quán)的派生性權(quán)利，那么，自然要對股權(quán)的配置進行設(shè)計，對嗎？這只是一個理由。更為重要的是，在經(jīng)濟學的邏輯上，股東是作為一個整體，而非個體享有公司控制權(quán)的。通過股權(quán)架構(gòu)設(shè)計，可以對各個股東的持股比例進行配置，將公司控制權(quán)分配給最需要的股東（往往是大股東），從而實現(xiàn)股東整體到股東個體的轉(zhuǎn)化，真正落實公司控制權(quán)享有者。 股東在什么時候需要對公司股權(quán)架構(gòu)進行設(shè)計？在公司經(jīng)營過程中，以下情況可能需要對公司股權(quán)進行設(shè)計：第一，公司設(shè)立時，創(chuàng)始股東需要對公司股權(quán)結(jié)構(gòu)進行設(shè)計；第二，公司需要引進資本，加速發(fā)展，引入天使輪、A輪、B輪、C輪……投資，這時需要對公司股權(quán)結(jié)構(gòu)進行設(shè)計；第三，為激勵中高層管理人員和核心技術(shù)人員跟著公司發(fā)展，采用員工持股時，需要對公司股權(quán)結(jié)構(gòu)進行設(shè)計；第四，為整合資源，拓展市場，重塑組織架構(gòu)，掛牌上市或并購時，需要對公司股權(quán)結(jié)構(gòu)進行設(shè)計。在股權(quán)架構(gòu)設(shè)計實務(wù)中，為了達到控制公司的目的，一般會采用股權(quán)或協(xié)議，或二者兼具的形式。在資本多數(shù)決的原則下，持有大額比例的股權(quán)是控制公司的首選，在持股比例達不到控制公司的目的時，才采用協(xié)議控制的方式。持有一定比例的公司股權(quán)，是控制公司的最好方式，那么，您能具體解釋一下持股比例與公司控制權(quán)的關(guān)系嗎？我國《公司法》規(guī)定了四個重要的持股比例： 第一，67%：絕對的公司控制權(quán)。修改公司章程、增加或減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式七項重大事項都需要公司股東會三分之二以上表決權(quán)的股東同意才能決定，這幾項都是重大事項，未經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東同意，這幾項重大事項是不能做決定的。第二，51%：相對的公司控制權(quán)。對修改公司章程、增加或減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式七項重大事項以外的事項不需要2/3以上表決權(quán)的股東同意，只需要半數(shù)以上的股東表決權(quán)同意即可。因此，當一名股東占有51%股權(quán)時，其實際上就取得了公司的相對控制權(quán)。第三， 34%：一票否決權(quán)。持股34%比例的股東，對修改公司章程、增加或減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式七項重大事項具有一票否決權(quán)。第四，10%：申請公司解散權(quán)+股東會自行召集主持權(quán)。只有10%以上持股比例的股東才有此權(quán)利，沒到10%，沒有一定影響力。持有10%以上股份的股東，有權(quán)自行召集股東會并主持股東會及申請解散公司。 如果持有股權(quán)比例不夠，可以采用協(xié)議控制的方式，那么，主要有哪些協(xié)議控制方式呢？如果持股比例不夠，可以考慮采取以下協(xié)議控制： 第一，表決權(quán)委托。即公司部分股東通過協(xié)議約定，將其投票權(quán)委托給其他特定股東（如創(chuàng)始股東）行使。第二，一致行動人協(xié)議。一致行動人模式，指公司股東通過協(xié)議、其他安排，與其他股東共同擴大其所能夠支配的公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為，即通過協(xié)議約定，這些股東就特定事項采取一致行動。意見不一致時，跟隨指定的股東進行投票。第三，通過有限合伙持股。有限合伙企業(yè)的合伙人分為普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）。作為有限合伙人對合伙債務(wù)承擔有限責任的代價，有限合伙人不具有管理合伙事務(wù)的權(quán)利。有限合伙事務(wù)的管理權(quán)應(yīng)由普通合伙人行使，承擔管理職能。結(jié)合有限合伙的上述特點，可以讓股東不直接持有公司股權(quán)，而將股東都放在一個有限合伙里面，讓這個有限合伙持有公司股權(quán)，股東間接持有公司股權(quán)。在這個有限合伙里面，讓創(chuàng)始人擔任有限合伙的GP，通過控制有限合伙，來達到持有和控制公司的目的。第四，在公司章程中約定“同股不同權(quán)”。公司契約論者認為公司章程就是股東之間的契約，因此，股東可以在公司章程中約定“同股不同權(quán)”。我國《公司法》第42條規(guī)定，股東會按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有約定除外。這意味著有限公司是可以不按照出資比例，設(shè)置股東的表決權(quán)的。但為避免被認定侵犯股東的法定表決權(quán)，這類公司章程的設(shè)置必須經(jīng)全體股東一致同意。此外，在司法實踐中，還承認“一票否決權(quán)”。第五，約定公司印章、執(zhí)照等的持有者。在我國，印章、證照等往往彰顯公司的身份，因此，可以通過約定印章、證照的持有者，間接實現(xiàn)對公司的控制。需要說明的是，協(xié)議控制采用協(xié)議形式，而協(xié)議的簽訂方有可能違約，不遵守協(xié)議的約定，因此，協(xié)議控制具有不穩(wěn)定性，是不得以才采用的控制方式。一個好的股權(quán)架構(gòu)應(yīng)具備什么特征？股權(quán)架構(gòu)設(shè)計作為公司的頂層設(shè)計，對公司的穩(wěn)定發(fā)展特別重要。什么是好的股權(quán)結(jié)構(gòu)？沒有一個統(tǒng)一的標準，只要是適合公司發(fā)展的股權(quán)結(jié)構(gòu)，就是一個好的股權(quán)架構(gòu)。具體來說，一個好的股權(quán)架構(gòu)，應(yīng)具備以下特征：第一，股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)簡單清晰，尤其是投票權(quán)比例分配合理，容易形成有效的公司決議，避免公司僵局；第二，應(yīng)符合公司的商業(yè)邏輯，滿足商業(yè)模式的需要，特別是投融資的需要；第三，在集團公司的股權(quán)架構(gòu)中，可以考慮利用稅收洼地，合理設(shè)立子公司，達到節(jié)稅的效果。1.劉美辰：《公司股權(quán)架構(gòu)及如何掌握公司控制權(quán)》，轉(zhuǎn)載于“明萌律師事務(wù)所”公眾號，2021年2月4日。
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