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　　江蘇南京長途汽車客運集團有限公司（以下簡稱長客公司）在90年代的時招聘一批客車駕駛員。2005年長客公司進行股份制改革。改制后為降低用工成本，長客公司與勞務(wù)派遣單位、勞動者簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，將其勞動者以勞務(wù)派遣的方式派遣到本單位繼續(xù)從事原工作。2011年以后，駕駛員去南京市人力資源與社會保障局（以下簡稱南京人社局）申請?zhí)崆巴诵?。因南京人社局僅以勞動關(guān)系人認(rèn)定工齡，導(dǎo)致駕駛員以勞務(wù)派遣方式從事客車駕駛員的工齡無法計算，進而不符合申請?zhí)崆巴诵莸臈l件無法退休。駕駛員為了退休開始與長客公司、勞務(wù)派遣公司展開了艱苦的維權(quán)斗爭，即確認(rèn)與勞務(wù)派遣公司的簽訂的勞動合同無效，確認(rèn)該期間于長客公司存在勞動關(guān)系。

　　2013年10月11日，南京市中級人民法院 （2013）寧民終字第2903號判決書一錘定音，支持駕駛員訴請。使得駕駛員可以順利去南京人社局辦理退休。此后，長客公司存在類似情況的約300位駕駛員如欲退休，均要去法院起訴確認(rèn)勞動關(guān)系。

　　筆者在2018年代理了15位長客駕駛員確認(rèn)勞動關(guān)系的案件，其中14位勝訴，一位因出現(xiàn)重大事由筆者當(dāng)庭申請答辯期，該案目前正在審理過程中。重大事由為長客公司當(dāng)庭出示了2011年南京市勞動仲裁委駁回駕駛員確認(rèn)勞動關(guān)系的寧勞人仲案字（2011）580號仲裁裁決書。筆者也是當(dāng)庭得知，時候與駕駛員核實得知。2011年，有43位勞動勞動者在勞動仲裁敗訴后，沒有繼續(xù)起訴或是起訴后撤訴。

　　目前已經(jīng)有近200位長客駕駛員起訴確認(rèn)勞動關(guān)系勝訴。

　?。ㄒ唬┕?jié)選生效的南京市鼓樓區(qū)人民法院（2018）蘇0106民初22號民事判決書說理部分

　　本院認(rèn)為，用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。結(jié)合以上論述，原告自其入職被告長客公司，雙方即已建立事實勞動關(guān)系。在未與原告解除或終止勞動關(guān)系、向其支付經(jīng)濟補償金的情形下，被告長客公司即安排原告與被告簽訂了勞務(wù)派遣勞動合同，而原告的工作地點、工作崗位在此后均無變化，仍然是在被告長客公司擔(dān)任客車駕駛員。且通過該項勞務(wù)派遣協(xié)議書派遣的人數(shù)眾多，長客公司的上述行為，與勞動合同法中禁止用人單位設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者的立法本意相沖突，其實質(zhì)與自行設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位派遣勞動者無異。被告盛匯公司雖在與原告簽訂勞務(wù)派遣勞動合同書后，履行為原告繳納社會保險費的義務(wù)，但繳納社會保險費僅是認(rèn)定勞動者和用人單位之間是否存在勞動關(guān)系的依據(jù)之一，不能僅以此就判斷雙方之間必然具有勞動關(guān)系?；谏鲜龇治觯驹阂婪ㄕJ(rèn)定，原告與被告盛匯公司于簽訂的2007年10月1日至2008年9月30日、2008年8月1日至2010年7月31日、2012年8月1日至2014年7月31日勞務(wù)派遣勞動合同書無效，雙方未形成勞務(wù)派遣勞動關(guān)系

　?。ǘ┠暇┓ㄔ号袥Q的剖析

　　1、依據(jù)是勞動合同法相關(guān)條文的立法本意進行判決為一大進步

　　《勞動合同法》第六十七條規(guī)定，“用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者”。在本案中，勞務(wù)派遣公司并非長客公司所設(shè)立，故本案不符合該條規(guī)定的適用條件。法院據(jù)此駁回勞動者訴請表面上符合法律規(guī)定，但是法院并沒有這樣做。而是進一步探析該條法律條文的立法原意，進而依據(jù)立法原意進行判決，切實維護勞動者合法權(quán)益。讓人民在每一個司法案件中都能感受到公平正義。

　　2、判決也是為了維護社會穩(wěn)定

　　在南京人社局不予認(rèn)定勞動者勞務(wù)派遣期間的客車駕駛員的工齡情況下，加之在南京市勞動仲裁委不支持勞動者訴請的條件下，勞動者只能訴至法院，這是他們最后的希望。該案如果沒有妥善處理，涉及到幾百號勞動的退休的養(yǎng)老保險待遇問題，不利于社會穩(wěn)定。判決之所以能突破法律條文規(guī)定本身探究立法原意，也是維護社會和諧穩(wěn)定的需要。如果該案僅僅是一個個案，影響很小，未并能有現(xiàn)在的結(jié)果。

　　本案法院支持勞動者確認(rèn)勞動關(guān)系的訴請的最終目的是為了讓南京人社局認(rèn)定該期間的客車駕駛員的工齡。其實，南京人社局應(yīng)當(dāng)徑直認(rèn)定該期間勞動者的客車駕駛員的工齡，不應(yīng)當(dāng)把自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任推向法院。

　　本案的核心是特殊工種累計工作滿15年可以提前退休的問題。這個工齡的計算不應(yīng)單純考慮勞動合同關(guān)系，應(yīng)當(dāng)實質(zhì)考量勞動者具體的工作崗位，以具體的工作崗位作為判斷依據(jù)。勞務(wù)派遣工是勞務(wù)派遣單位派遣到用工單位的人員，工種的判斷依據(jù)是用工單位而不是勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位本身沒有職位。所以本案的癥結(jié)在于人力資源與社會保障局片面依據(jù)勞動關(guān)系認(rèn)定用工關(guān)系，忽略了勞務(wù)派遣的特殊性。據(jù)此可以起訴社保局不予認(rèn)定的工齡的具體行政行為違法，如果此行政訴訟勝訴那將是一勞永逸，此后南京人社局將會主動給長客駕駛員辦理退休，不需要勞動者一一起訴。即便這個不屬于行政訴訟范圍，該問題也應(yīng)當(dāng)有相關(guān)的職能部門予以解決，不應(yīng)當(dāng)演化成司法問題。南京人社局將自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的行政職責(zé)推給法院，使得政府職能問題變成了司法問題。

　　對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的勞動仲裁裁決，對一裁終局的情形規(guī)定了用人單位的救濟途徑。除此之外，當(dāng)事人可依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條第一款、《江蘇省勞動人事爭議調(diào)解仲裁辦法》第五十三條的規(guī)定進行救濟。很遺憾，我代理的案件不屬于上述情況。也就是說在江蘇省范圍內(nèi)，對于生效超過一年的不需要執(zhí)行的確認(rèn)勞動關(guān)系的仲裁裁決，法律沒有規(guī)定救濟途徑，這是的漏洞與空白。庭后審判長私下和我說，如果本案我們勝訴的話，中國的勞動仲裁相應(yīng)的法律法規(guī)將被修改。我請教了其他勞動庭法官的朋友，他們也沒有什么好的辦法。

　　《中華人民共和國民事訴訟法》第93條規(guī)定，下列事實，當(dāng)事人無須舉證證明：……

　?。?已為仲裁機構(gòu)生效裁決所確認(rèn)的事實；

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　　前款第二項至第四項規(guī)定的事實，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以反駁的除外；第五項至第七項規(guī)定的事實，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。

　　具體到本案，雖然2011年的勞動仲裁裁決日后被批量法院判決的觀點所推翻，該仲裁是錯誤的。但是法律沒有規(guī)定推翻生效勞動仲裁裁決的途徑，本案的審判法官在勞動仲裁裁決沒有推翻之前無法支持勞動者訴求。這是勞動仲裁法律范圍的空白。亟待完善。