在國家建設(shè)和社會發(fā)展過程中,各級政府或者政府部門經(jīng)常發(fā)布一些建設(shè)和發(fā)展項目信息。雖然國家建設(shè)項目和社會發(fā)展項目不是自然形成的,但具有公有性,可以向不特定人提供,并為取得項目開發(fā)權(quán)、承攬權(quán)或者商品供應(yīng)權(quán)、資產(chǎn)使用權(quán)或者所有權(quán)的公民、法人、其他組織帶來商機(jī)或效益屬于公共資源范疇。
一、公共資源交易種類
依據(jù)我國《招標(biāo)投標(biāo)法》、《政府采購法》等法律法規(guī),應(yīng)當(dāng)公開交易的公共資源可以分為以下四類:
(一)政府采購類
我國《政府采購法》第二條規(guī)定,各級國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織,使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行政府采購。
(二)建設(shè)工程類
我國《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定,在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項目,包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進(jìn)行招標(biāo):
(1)大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目。
(2)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目。
(3)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。非國有企業(yè)的一般性自建工程雖然也具有可交易性質(zhì),但法律未規(guī)定應(yīng)當(dāng)公開交易。
(三)土地及礦產(chǎn)資源類
土地屬于國家所有或者農(nóng)民集體所有。可交易土地,主要是指國有土地使用權(quán)。除劃撥用地外,國有土地使用權(quán)應(yīng)當(dāng)有償出讓。國家土地有償出讓是指國家以土地所有者身份將國有土地使用權(quán)在一定年限內(nèi)讓與土地使用權(quán)人,該土地使用權(quán)人向國家支付土地出讓金后取得土地使用權(quán)的行為。依據(jù)我國《房地產(chǎn)管理法》第十二條規(guī)定,商業(yè)、旅游、娛樂和豪華住宅用地,有條件的,必須采取拍賣、招標(biāo)方式;沒有條件,不能采取拍賣、招標(biāo)方式的,可以采取雙方協(xié)議的方式。此外,礦藏屬于國家所有。向具有開采權(quán)資質(zhì)的企業(yè)出讓礦藏開采權(quán)的行為,屬于公共資源交易行為。
(四)國有產(chǎn)權(quán)類
國有產(chǎn)權(quán)主要是指國家所有的房屋、車輛、設(shè)備及其他動產(chǎn)、不動產(chǎn)。國有產(chǎn)權(quán)出讓通常發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移,屬于可交易公共資源,實踐中均列入了公共資源交易的范疇。此外,通過司法途徑強(qiáng)行將刑事犯罪嫌疑人或者民事訴訟當(dāng)事人的財產(chǎn)公開出讓的行為,通常也列入產(chǎn)權(quán)公開出讓的范疇。
除以上四類以外,國有房屋出租、交通線路運力投放、無線頻道利用權(quán)轉(zhuǎn)讓、國有廣告牌出租及其他公共信息資源利用權(quán)出讓,也屬于可交易公共資源范疇。
二、公共資源交易當(dāng)事人
公共資源交易當(dāng)事人是指在公共資源交易活動中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的各類主體,包括發(fā)標(biāo)方、應(yīng)標(biāo)方和交易代理機(jī)構(gòu)等。
(一)發(fā)標(biāo)方
在建設(shè)工程招標(biāo)活動中,依法提供可交易建設(shè)工程項目的是發(fā)標(biāo)方,通常被稱為招標(biāo)人。在開發(fā)項目招標(biāo)活動中,依法提供開發(fā)項目信息的是發(fā)標(biāo)方。在政府采購活動中,依法提供政府采購信息的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、團(tuán)體組織為發(fā)標(biāo)方,通常被稱為采購人。在土地出讓中,依法提供土地使用權(quán)出讓信息的是發(fā)標(biāo)方,通常由縣級以上政府代表國家行使國有土地出讓權(quán)。在礦藏開采權(quán)出讓活動中,代表政府出讓該開采權(quán)的礦產(chǎn)資源主管部門是發(fā)標(biāo)方。在產(chǎn)權(quán)出讓活動中,國有產(chǎn)權(quán)出讓方通常是各級政府。
(二)應(yīng)標(biāo)方。公共資源交易應(yīng)標(biāo)方通常是根據(jù)公共資源交易信息要求,依法定程序參與競標(biāo)活動的企業(yè)。在建設(shè)項目招標(biāo)活動中,應(yīng)標(biāo)方是依法參與建設(shè)項目承攬競標(biāo)的建設(shè)工程勘探企業(yè)、建設(shè)工程設(shè)計企業(yè)、建設(shè)工程施工企業(yè)以及建設(shè)工程監(jiān)理機(jī)構(gòu)。在開發(fā)項目招標(biāo)活動中,應(yīng)標(biāo)方是依法參與該項目開發(fā)承攬競標(biāo)的企業(yè)或者科研機(jī)構(gòu)。在政府采購活動中,應(yīng)標(biāo)方是依法參與政府采購競標(biāo)的供應(yīng)商或者維修項目承攬企業(yè)。在土地出讓活動中,依法競標(biāo)土地使用權(quán)的企業(yè)或者個人是應(yīng)標(biāo)方。在礦藏開采權(quán)出讓活動中,依法參與開采權(quán)競標(biāo)的企業(yè)是應(yīng)標(biāo)方。在產(chǎn)權(quán)出讓活動中,依法參與該產(chǎn)權(quán)競價的單位或者個人為應(yīng)標(biāo)方。
(三)代理機(jī)構(gòu)
公共資源交易代理機(jī)構(gòu)是指受公共資源交易發(fā)標(biāo)方委托,代為從事公共資源交易活動的機(jī)構(gòu)。公共資源交易代理機(jī)構(gòu)通常有兩類,一類是指通常由政府依法設(shè)立,受公共資源發(fā)標(biāo)方委托,組織公共資源交易活動的機(jī)構(gòu),即各地政府設(shè)立的公共資源交易中心;另一類是經(jīng)依法設(shè)立,受公共資源發(fā)標(biāo)方委托參與公共資源交易活動的中介機(jī)構(gòu),包括受委托參與公共資源交易活動的造價咨詢公司、招標(biāo)代理公司等。
三、公共資源交易職能劃分
可交易公共資源必須通過公開招標(biāo)、公開采購、公開拍賣等方式公開交易,這是由可交易公共資源交易的性質(zhì)決定的。在可交易公共資源公開交易過程中,通常出現(xiàn)三項職能,即交易管理職能、組織職能和監(jiān)督職能。
(一)交易管理職能
公共資源交易管理職能是在公共資源交易過程中由政府承擔(dān)的維護(hù)交易活動有序開展的職能。
公共資源交易管理職能通常包括:
(1)提供交易場所;
(2)建立交易信息公開網(wǎng)站;
(3)制定交易規(guī)則;
(4)維護(hù)交易秩序。
(二)交易組織職能
公共資源交易組織職能通常指政府依法設(shè)立的集中交易機(jī)構(gòu)受公共資源交易發(fā)標(biāo)方委托組織的一系列交易活動。公共資源交易組織職能通常由政府設(shè)立的集中交易機(jī)構(gòu)協(xié)助發(fā)標(biāo)方完成下列活動:
(1)選擇代理機(jī)構(gòu)或者自編招標(biāo)采購文件;
(2)發(fā)布公共資源交易信息;
(3)選擇評審專家;
(4)向投標(biāo)人發(fā)出資格預(yù)審結(jié)果通知書并告知獲取招標(biāo)文件的方法;
(5)統(tǒng)一組織潛在投標(biāo)人踏勘現(xiàn)場;
(6)公正選擇投標(biāo)人;
(7)接受投標(biāo)文件;
(8)公示中標(biāo)候選人;
(9)確定中標(biāo)人;
(10)發(fā)出中標(biāo)通知書并書面告知其他投標(biāo)人;
(11)簽訂中標(biāo)合同等。
(三)交易監(jiān)督職能
公共資源交易監(jiān)督職能是指政府職能部門依法監(jiān)督交易公開、公平、公正進(jìn)行所實施的監(jiān)督行為。公共資源交易監(jiān)督行為通常包括:
(1)交易信息發(fā)布條件審查;
(2)委托的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)合法性確認(rèn);
(3)交易方式合法性確認(rèn);
(4)交易評審組織組建方式合法性確認(rèn);
(5)應(yīng)標(biāo)人資格審查;
(6)中標(biāo)、廢標(biāo)、中標(biāo)人以及交易結(jié)果有效性確認(rèn);
(7)交易過程跟蹤;
(8)中標(biāo)合同的履行監(jiān)督;
(9)交易違法行為處理等。
四、公共資源交易腐敗現(xiàn)象種類
2009年,中辦、國辦下發(fā)的《關(guān)于開展工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題專項治理工作的意見》指出:必須清醒地看到,我國工程建設(shè)領(lǐng)域依然存在許多突出問題。
一是一些領(lǐng)導(dǎo)干部利用職權(quán)插手干預(yù)工程建設(shè),索賄受賄;
二是一些部門違法違規(guī)決策上馬項目和審批規(guī)劃,違法違規(guī)審批和出讓土地,擅自改變土地用途、提高建筑容積率;
三是一些招標(biāo)人和投標(biāo)人規(guī)避招標(biāo)、虛假招標(biāo),圍標(biāo)串標(biāo),轉(zhuǎn)包和違法分包;
四是一些招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)違規(guī)操作,有的專家評標(biāo)不公正;
五是一些單位在工程建設(shè)過程中違規(guī)征地拆遷、損害群眾利益、破壞生態(tài)環(huán)境、質(zhì)量和安全責(zé)任不落實;
六是一些地方違背科學(xué)決策、民主決策的原則,亂上項目,存在勞民傷財?shù)摹靶蜗蠊こ獭?、脫離實際的“政績工程”和威脅人民生命財產(chǎn)安全的“豆腐渣”工程。
筆者認(rèn)為,政府采購領(lǐng)域、國有產(chǎn)權(quán)交易領(lǐng)域、電力工程交易領(lǐng)域同樣存在類似的問題。之所以出現(xiàn)這些問題,除了政府投資項目審查機(jī)制不健全外,與公共資源交易過程不透明有關(guān)。
五、公共資源交易與監(jiān)管職能模式
近年來,針對公共資源交易領(lǐng)域腐敗現(xiàn)象已經(jīng)影響和制約本地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展環(huán)境的現(xiàn)狀,不少地方對傳統(tǒng)的公共資源交易機(jī)制進(jìn)行了創(chuàng)新。從創(chuàng)新實踐看,實現(xiàn)公共資源交易與監(jiān)管分離大致有以下三種模式:
(一)集中交易與行業(yè)監(jiān)督相結(jié)合模式
該模式由政府設(shè)立統(tǒng)一的公共資源交易中心,規(guī)定可交易公共資源必須委托公共資源交易中心在統(tǒng)一的交易場所公開交易,法定的建設(shè)、財政、國土等交易監(jiān)管職能部門不得組織交易,但應(yīng)當(dāng)分別依法設(shè)立相應(yīng)的監(jiān)督機(jī)構(gòu),進(jìn)駐統(tǒng)一的交易場所,實行行業(yè)全程監(jiān)督,政府監(jiān)察機(jī)構(gòu)仍實施交易監(jiān)察職能。
(二)集中交易與集中監(jiān)管相結(jié)合模式
該模式由政府分別設(shè)立統(tǒng)一的公共資源交易中心和統(tǒng)一的公共資源交易監(jiān)督機(jī)構(gòu),法定的建設(shè)、財政、國土等交易監(jiān)管職能部門不再行使交易組織職能,也不再行使交易監(jiān)督職能,必須根據(jù)政府的要求向政府統(tǒng)一設(shè)立的交易監(jiān)督機(jī)構(gòu)授權(quán),由該統(tǒng)一的交易監(jiān)督機(jī)構(gòu)對集中交易中心組織的交易活動實施全程監(jiān)督,政府監(jiān)察機(jī)構(gòu)仍實施交易監(jiān)察職能。
(三)行業(yè)交易與集中監(jiān)管相結(jié)合模式
該模式要求政府設(shè)在監(jiān)管職能部門的工程招標(biāo)投標(biāo)中心、政府采購中心、土地交易中心進(jìn)駐統(tǒng)一的交易場所交易,同時設(shè)立統(tǒng)一的公共資源集中交易監(jiān)督機(jī)構(gòu),即保留傳統(tǒng)的由法定的建設(shè)、財政、國土等監(jiān)管職能部門分別組織公共資源交易的職能,但法定的交易監(jiān)管職能部門不再行使交易監(jiān)管職能,須根據(jù)政府的要求授權(quán)集中交易監(jiān)督機(jī)構(gòu)實施統(tǒng)一的監(jiān)督,政府監(jiān)察機(jī)構(gòu)仍實施交易監(jiān)察職能。
總之,公共資源交易是由政府設(shè)立公共資源交易管理機(jī)構(gòu),統(tǒng)一提供交易場所,統(tǒng)一制訂交易規(guī)則,統(tǒng)一維護(hù)交易秩序公共類服務(wù)機(jī)構(gòu)。
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