中文字幕理论片,69视频免费在线观看,亚洲成人app,国产1级毛片,刘涛最大尺度戏视频,欧美亚洲美女视频,2021韩国美女仙女屋vip视频

                    代 理 詞
案號(hào)：（20  ）深南法民一勞初字第  號(hào)
尊敬的審判長：
經(jīng)過法庭調(diào)查和法庭辯論，就本案的幾個(gè)焦點(diǎn)問題發(fā)表如下代理意見：
一、關(guān)于A科技公司沒有與劉**簽訂勞動(dòng)合同依法應(yīng)當(dāng)支付雙倍工資問題
深勞人仲案【20 】  號(hào)仲裁裁決書駁回劉**要求A科技公司支付未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資的請(qǐng)
求，屬于適用法律錯(cuò)誤。
首先，劉**從2007年5月份入職A科技公司至2011年11月30日被A科技公司違法辭退，雖然劉
**也曾多次主張公司依法要與其簽訂勞動(dòng)合同， 但是A科技公司一直沒有與劉**簽訂勞動(dòng)合同。
1、深勞人仲案【20 】 號(hào)仲裁裁決書認(rèn)為用人單位因未與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同而應(yīng)支付雙倍工資的最長期限應(yīng)為11個(gè)月，即從2008年2月1日計(jì)算至2008年12月31日，理由是根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第七條的規(guī)定，“用人單位自用工之日起滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同?！?這是對(duì)法律的斷章取義， 錯(cuò)誤理解。按照這種理解，用人單位第一年未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同要支付雙倍工資，如果第二年、第三年、第四年、以致第N年沒有與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同， 持續(xù)侵害勞動(dòng)者合法權(quán)益， 則無需向勞動(dòng)者支付雙倍工資。按照這種荒唐的邏輯推理， 則是殺一個(gè)人是死罪， 連續(xù)殺多個(gè)人，則是無罪?？梢姶朔N理解的荒謬，簡直是鼓勵(lì)用人單位違法?！秳趧?dòng)合同法》的立法目的怎么可能是這樣的呢？否則，我國法律扶弱揚(yáng)善，公平正義的偉大精神又何在呢？
2、本案A科技公司依法應(yīng)當(dāng)支付雙倍工資的計(jì)算期限為從2008年2月1日計(jì)算至2011年11月30日，共計(jì)46個(gè)月，從2008年2月1日計(jì)算至2008年12月31日這段依法需要支付雙倍工資，從2009年1月1日至2011年11月30日這段，依法同樣需要支付雙倍工資。
因?yàn)楦鶕?jù)《勞動(dòng)合同法》第八十二條規(guī)定，“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。
用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資?！?br>根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》（以下簡稱條例）第七條之規(guī)定，“用人單位自用工之日起滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同?！备鶕?jù)《勞動(dòng)合同法》第十條之規(guī)定，“建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。”
《條例》第七條除規(guī)定了“視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同”之外，仍然規(guī)定了補(bǔ)簽勞動(dòng)合同的時(shí)間，即“應(yīng)當(dāng)立即與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同”?！稐l例》之所以這樣規(guī)定，是因?yàn)闊o固定期限的勞動(dòng)合同相比普通勞動(dòng)合同，僅僅是“無確定終止時(shí)間”之約定比較特殊，而勞資雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系和普通勞動(dòng)關(guān)系一樣仍然需要明確，用人單位依法不“立即”補(bǔ)訂，勞動(dòng)者合法權(quán)益的依然不明確并且無法維護(hù)。
因此，依照《勞動(dòng)合同法》第八十二條第二款的規(guī)定，在用人單位自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同之日起至?xí)鎰趧?dòng)合同補(bǔ)簽之前，均應(yīng)當(dāng)適用每月向勞動(dòng)者支付二倍的工資。換言之，適用雙倍工資賠償后，如果還不足以促使用人單位補(bǔ)簽書面勞動(dòng)合同，因?yàn)橛萌藛挝坏倪`法拒不簽訂勞動(dòng)合同的行為一直處于持續(xù)狀態(tài)，勞動(dòng)者的權(quán)益也是一直處于持續(xù)被侵權(quán)狀態(tài)，支付二倍工資的責(zé)任還應(yīng)持續(xù)到簽訂書面勞動(dòng)合同為止。
所以本案A科技公司依法應(yīng)當(dāng)支付雙倍工資的計(jì)算期限為從2008年2月1日計(jì)算至2011年11月30日，共計(jì)46個(gè)月。
3、本案要求支付雙倍工資的請(qǐng)求沒有超過仲裁時(shí)效。
《勞動(dòng)合同法》第第八十二條條明確規(guī)定：未簽訂勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)該支付二倍的工資，既然法律明確的規(guī)定了是“工資”，那么就說明法律把雙倍工資定義成為勞動(dòng)報(bào)酬， 就像深圳不低于1500元的最低工資、不低于原工資70%的待崗工資、周末加班需要支付200%的工資報(bào)酬的加班工資一樣的勞動(dòng)報(bào)酬。
未簽訂勞動(dòng)合同應(yīng)該支付雙倍工資同樣也是法律對(duì)這種普遍未簽訂勞動(dòng)合同現(xiàn)象的一種干涉，因?yàn)椴缓炗啎鎰趧?dòng)合同，將導(dǎo)致勞動(dòng)者主張權(quán)利時(shí)，沒有依據(jù)。無法證明自己當(dāng)初來公司時(shí)，雙方約定的合同期限，勞動(dòng)崗位，福利報(bào)酬等一系列的權(quán)利和義務(wù)。特別是在出現(xiàn)一些勞動(dòng)爭議時(shí)，許多用人單位不承認(rèn)勞動(dòng)者是其單位的員工。導(dǎo)致勞動(dòng)者維權(quán)困難，合法權(quán)益受到損害。為了維護(hù)處于弱勢的地位的勞動(dòng)者的合法權(quán)益，用法律法規(guī)的形式，對(duì)此進(jìn)行一些強(qiáng)制性的規(guī)定。既然二倍工資是勞動(dòng)報(bào)酬，根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條之規(guī)定，“勞動(dòng)爭議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。
勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭議的，勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間的限制；但是，勞動(dòng)關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。”
因此，雙倍工資既然是勞動(dòng)報(bào)酬，所產(chǎn)生的勞動(dòng)爭議的仲裁時(shí)效應(yīng)該從勞動(dòng)關(guān)系終止時(shí)起算。所以本案深圳市勞動(dòng)仲裁委員會(huì)已超過仲裁時(shí)效為由，駁回劉**要求A科技公司支付未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資的請(qǐng)求是錯(cuò)誤的。
4、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》第三條之規(guī)定，“當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯，人民法院不應(yīng)對(duì)訴訟時(shí)效問題進(jìn)行釋明及主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判?！?深圳市勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)在被告沒有提起訴訟時(shí)效抗辯的情況下，主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判，駁回了原告的訴訟請(qǐng)求不僅適用法律錯(cuò)誤，并且還是違法裁判，此違法行為嚴(yán)重?fù)p害了劉**的合法權(quán)益。
二、深圳市勞動(dòng)仲裁委員會(huì)駁回劉**的要求A科技公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金及額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的問題**是被A科技公司口頭辭退的，否則A科技公司會(huì)有要求劉**回公司上班，以及他們曠工多少天， 根據(jù)公司規(guī)章制度予以開除的意思表示，但是A科技公司并沒有上述意思表示。并且A科技公司拒發(fā)劉**提供正常勞動(dòng)的11月份的工資也可以證明，劉**是被辭退的。
并且根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條以及《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條之規(guī)定，“在勞動(dòng)爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！盇科技公司主張劉**是自動(dòng)離職，因此A科技公司對(duì)該問題負(fù)有舉證責(zé)任。但是A科技公司卻不能舉出任何證據(jù)可以證明劉**是自動(dòng)離職的，因此依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律責(zé)任。
因此，深圳市勞動(dòng)仲裁委員會(huì)駁回劉**的要求A科技公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金及額外
經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的裁決，屬于適用法律錯(cuò)誤。
三、深圳市勞動(dòng)仲裁委員會(huì)裁決A科技公司支付劉**2011年11月1日至11月30日的工資8958.9元
，25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金2239.73元，屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
劉**被A科技公司非法辭退前月工資人民幣12000元，A科技公司在仲裁階段提供的證據(jù)2011年10月份的工資單可以證明。請(qǐng)法庭明察， 予以糾正。
     以上意見， 請(qǐng)法庭予以采納！
謝謝！
                                                                                律師事務(wù)所
                                                                                              律師：
                                                                                      年    月    日

本站僅提供存儲(chǔ)服務(wù)，所有內(nèi)容均由用戶發(fā)布，如發(fā)現(xiàn)有害或侵權(quán)內(nèi)容，請(qǐng)點(diǎn)擊舉報(bào)。