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作者：最高法院法官陸建紅、楊華、曹東方，原載《人民司法》2015年第17期，來(lái)源：刑法規(guī)范總整理 公號(hào)。

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　　近年來(lái)，隨著侵財(cái)犯罪數(shù)量的不斷增加，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件呈逐年上升趨勢(shì)，其犯罪形式、犯罪手段日趨多樣化。面對(duì)這種形勢(shì)，刑法修正案（六）對(duì)原刑法第三百一十二條窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、銷售贓物罪做了三方面修改：第一，行為方式增加了窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售以外的“其他方法法”；第二，犯罪對(duì)象從“犯罪所得的贓物”擴(kuò)大為“犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”，罪名也相應(yīng)修改為掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪；第三，提高了法定刑幅度，“情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金”。此后，刑法修正案（七）增加了單位作為本罪的犯罪主體。2014年4月24日，第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第八次會(huì)議又公布了《關(guān)于＜中華人民共和國(guó)刑法＞第三百四十一條、第三百一十二條的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《人大解釋》），規(guī)定“知道或者應(yīng)當(dāng)知道是刑法第三百四十一條第二款規(guī)定的非法狩獵的野生動(dòng)物而購(gòu)買的，屬于刑法第三百一十二條第一款規(guī)定的明知是犯罪所得而收購(gòu)的行為”，明確了對(duì)收購(gòu)珍貴、瀕危野生動(dòng)物之外的普通野生動(dòng)物行為如何處罰的問(wèn)題，指引適用刑法第三百一十二條。

　　我們?cè)谡{(diào)研中發(fā)現(xiàn)，這類案件在司法實(shí)踐中存在一些問(wèn)題。如對(duì)定罪標(biāo)準(zhǔn)和情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)存在很大爭(zhēng)議：一方面，由于法律條文中沒(méi)有規(guī)定數(shù)額，有些法院認(rèn)為只要存在掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的行為即構(gòu)成犯罪，對(duì)數(shù)額很小，情節(jié)顯著輕微的，不敢宣告無(wú)罪。另一方面，因情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)模糊，也不敢適用三到七年的法定刑幅度，造成輕重失衡；對(duì)本罪與其他犯罪的界限把握不恰當(dāng)，如某地法院審理的被告人薛某某等掩飾、隱瞞犯罪所得一案，被告人明知他人的財(cái)物系犯罪所得而實(shí)施了秘密竊取行為，法院認(rèn)為秘密竊取系“其他方法”，認(rèn)定被告人犯掩飾、隱瞞犯罪所得罪。鑒于上述問(wèn)題法律和司法解釋均沒(méi)有明確規(guī)定，最高人民法院刑四庭在初步調(diào)研的基礎(chǔ)上，成立了起草小組。

　　起草小組針對(duì)本罪的犯罪構(gòu)成要件、情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)等問(wèn)題開(kāi)展了討論，起草了初稿，后數(shù)易其稿，并赴重慶、四川、江蘇等省市調(diào)研，召開(kāi)了由高中基層三級(jí)法院刑庭法官參加的調(diào)研座談會(huì)，聽(tīng)取意見(jiàn)、逐條修改，形成了征求意見(jiàn)稿。后又征求最高人民法院研究室及四個(gè)刑庭、最高人民檢察院法律政策研究室的意見(jiàn)，根據(jù)各部門反饋意見(jiàn)進(jìn)行了補(bǔ)充和修改。在此基礎(chǔ)上，于2011年12月15日召開(kāi)了專家論證會(huì)，征求了刑法學(xué)界部分知名專家的意見(jiàn)，又征求了全國(guó)人大常委會(huì)法工委刑法室的意見(jiàn)，形成送審稿。經(jīng)最高人民法院審判委員會(huì)第1590次、第1651次會(huì)議討論通過(guò)。

　　雖然刑法第三百一十二條第一款在表述上沒(méi)有數(shù)額或情節(jié)的要求，但仍有必要明確一個(gè)以數(shù)額為主兼顧其他情形的標(biāo)準(zhǔn)。理由是：1有利于突出重點(diǎn)從嚴(yán)打擊此類犯罪的立法精神。近年來(lái)，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益犯罪呈上升勢(shì)頭。刑法修正案（六）、（七）對(duì)刑法第三百一十二條做了重大修改，從行為方式、法定刑幅度、單位犯罪等方面體現(xiàn)出從嚴(yán)打擊此類犯罪的決心。但是，司法實(shí)踐中，在適用本條規(guī)定時(shí)，卻存在以罰代刑，或者將只需要治安處罰的行為予以定罪處罰的現(xiàn)象，究其原因，是治安處罰和構(gòu)成犯罪之間存在模糊地帶。因此，如果不對(duì)此類犯罪從情節(jié)、數(shù)額等方面設(shè)定一定的入罪標(biāo)準(zhǔn)，那么可能導(dǎo)致某些應(yīng)該作為犯罪處理的進(jìn)入不了司法程序，而一些可以不以犯罪處理的治安案件，一旦起訴到法院，法院又不敢宣判無(wú)罪。因此，為體現(xiàn)既要突出打擊構(gòu)成犯罪的行為，又要確保懲治的準(zhǔn)確性，避免以罰代刑的現(xiàn)象，有必要厘清行政處罰法和刑法適用的邊界。而通過(guò)司法解釋來(lái)明確本罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)，出發(fā)點(diǎn)就在于使打擊犯罪的依據(jù)明確化、統(tǒng)一化，避免隨意性和不公平現(xiàn)象，更加合理和高效地打擊犯罪。2.符合司法實(shí)踐的現(xiàn)實(shí)需要。本罪雖不是數(shù)額犯，但通過(guò)調(diào)研發(fā)現(xiàn)，本罪的上游犯罪多為侵財(cái)性犯罪，其中，盜竊的比例高達(dá)90％以上，詐騙、搶奪、職務(wù)侵占的比例占8％左右。可見(jiàn)，數(shù)額對(duì)于判斷本罪社會(huì)危害性大小的重要性是不言而喻的。如果不設(shè)定一定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，就有可能造成在一案中一人犯盜竊罪同時(shí)多人犯掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，或者對(duì)本罪的處罰重于上游犯罪。3．符合犯罪構(gòu)成的一般原理。掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪不是行為犯、舉動(dòng)犯，其犯罪構(gòu)成同樣需要符合一定的構(gòu)罪要件。通過(guò)司法解釋規(guī)定一個(gè)包括數(shù)額、情節(jié)等內(nèi)容的入罪標(biāo)準(zhǔn)并不是改變本罪的性質(zhì)，而是將言簡(jiǎn)意賅的法律條文所表達(dá)的構(gòu)成要件予以細(xì)化。雖然法律條文沒(méi)有要求數(shù)額，但是，司法解釋對(duì)沒(méi)有設(shè)定數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的犯罪在數(shù)額上予以規(guī)定的先例不少，且實(shí)踐證明將構(gòu)成要件從數(shù)額上設(shè)置入罪標(biāo)準(zhǔn)，在司法實(shí)踐中發(fā)揮了很好的指導(dǎo)作用。4.符合本罪的本質(zhì)特征。本罪侵犯的是復(fù)雜客體，同時(shí)具有妨害刑事追訴活動(dòng)和非法謀利的雙重屬性。本罪行為絕大多數(shù)都針對(duì)財(cái)產(chǎn)犯罪，因此對(duì)其以財(cái)產(chǎn)的數(shù)額進(jìn)行限制具有合理性，而且犯罪對(duì)象財(cái)物的數(shù)額一定程度上能集中體現(xiàn)行為的社會(huì)危害大小，也便于法院正確執(zhí)行法律，避免在司法實(shí)踐中將該罪搞成嚴(yán)格的行為犯。5．符合原則性與例外性相結(jié)合的原則?！督忉尅穼?duì)入罪標(biāo)準(zhǔn)在數(shù)額上設(shè)置標(biāo)準(zhǔn)，但又不惟數(shù)額論，就是考慮到一些犯罪數(shù)額不大，但危害不小，同樣應(yīng)定罪處罰的情況?！督忉尅穼?duì)下列情況，雖然沒(méi)有達(dá)到規(guī)定的數(shù)額，但仍然規(guī)定要以犯罪處理：一是一年內(nèi)曾因?qū)嵤┭陲?、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益行為受過(guò)行政處罰，又再次實(shí)施此類行為的；二是明知掩飾、隱瞞的犯罪所得系正在使用的電力設(shè)備、交通設(shè)施、廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施、軍事設(shè)施或者救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的；三是兜底條款，即掩飾、隱瞞行為致使上游犯罪無(wú)法及時(shí)查處，并造成公私財(cái)物損失無(wú)法挽回的以及實(shí)施其他掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為，妨害司法機(jī)關(guān)對(duì)刑事犯罪進(jìn)行追究的。6．與國(guó)際上對(duì)洗錢罪的零容忍態(tài)度并不矛盾。本罪在國(guó)際上屬于洗錢罪的大范疇，依國(guó)際公約對(duì)定罪不要求數(shù)額。但是，我國(guó)刑法立法定罪加定量的模式與英美刑法立法定性的模式不同，而且我國(guó)對(duì)不構(gòu)成本罪的輕微行為仍然會(huì)予以行政處罰，符合國(guó)際公約對(duì)于洗錢行為廣泛開(kāi)展打擊的要求。

　　《解釋》對(duì)掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)分三類，即基本標(biāo)準(zhǔn)、特殊標(biāo)準(zhǔn)和兜底條款。

　　1．基本數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。《解釋》將本罪的基本數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)設(shè)置為三千元至一萬(wàn)元。這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是經(jīng)廣泛調(diào)研和反復(fù)論證的，主要考慮到：（1）本罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)與上游犯罪密切相關(guān)。雖然上游犯罪的范圍很廣，類型多樣，但主要是盜竊、詐騙等財(cái)產(chǎn)類犯罪，故應(yīng)結(jié)合盜竊、詐騙等主要上游犯罪的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確定，其構(gòu)罪數(shù)額不應(yīng)低于上游犯罪的構(gòu)罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。（2）一些高院已經(jīng)制定了相應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，可作為參考。（3）已經(jīng)出臺(tái)的相關(guān)司法解釋，也規(guī)定了掩飾、隱瞞相應(yīng)犯罪所得、犯罪所得收益的構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)均在三千元以上。如最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)刑事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第7條規(guī)定，明知是非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)犯罪所獲取的數(shù)據(jù)、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)犯罪所獲取的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)控制權(quán)，而予以轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞，違法所得五千元以上的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百一十二條第一款的規(guī)定，以掩飾、隱瞞犯罪所得罪定罪處罰。（4）雖然達(dá)不到規(guī)定的數(shù)額，但如果其他情節(jié)惡劣，應(yīng)當(dāng)以犯罪處理的，《解釋》還同時(shí)有特殊標(biāo)準(zhǔn)和兜底條款的規(guī)定，能夠有效地發(fā)揮刑法堵截犯罪的功能，無(wú)需擔(dān)心基本標(biāo)準(zhǔn)太高帶來(lái)法網(wǎng)疏漏的問(wèn)題。（5）對(duì)達(dá)不到本項(xiàng)規(guī)定的基本數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，又不符合特殊標(biāo)準(zhǔn)和兜底條款情形的，不必一律進(jìn)行刑事處罰，以體現(xiàn)刑法謙抑原則。如果有必要，可以根據(jù)治安處罰法進(jìn)行處罰。

　　2．特殊標(biāo)準(zhǔn)。由于掩飾隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益犯罪所侵害的客體不僅僅是財(cái)產(chǎn)權(quán)，還妨害了司法秩序，刑法將本罪歸位于破壞社會(huì)秩序犯罪中的第二節(jié)“妨害司法罪”。因此，犯罪數(shù)額雖然在一定程度上反映了本罪的危害性，在多數(shù)情況下是確定本罪罪與非罪的主要標(biāo)準(zhǔn)，但本罪畢竟不是侵財(cái)類犯罪，犯罪數(shù)額絕對(duì)不是惟一標(biāo)準(zhǔn)。為此，《解釋》根據(jù)行為具體的社會(huì)危害性大小，對(duì)雖沒(méi)有達(dá)到一定數(shù)額，甚至掩飾、隱瞞的犯罪所得、犯罪所得收益沒(méi)有財(cái)產(chǎn)價(jià)值，但妨害司法秩序，應(yīng)當(dāng)作為犯罪處理的幾種特殊情形作了入罪規(guī)定。

　　《解釋》規(guī)定，一年內(nèi)曾因掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益行為受過(guò)行政處罰，又再次實(shí)施上述行為的，應(yīng)當(dāng)以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪處罰。此類行為的社會(huì)危害性大，行為人的主觀惡性深，不以數(shù)額論。當(dāng)然，地方法院可根據(jù)案件的具體情況把握，如果數(shù)額確實(shí)非常小，情節(jié)顯著輕微的，不以犯罪論。如第一次掩飾、隱瞞的數(shù)額為一千元，被行政處罰，第二次掩飾、隱瞞的數(shù)額為一百元。這種情況下，我們認(rèn)為還是不以犯罪論處為宜。

　　《解釋》規(guī)定“掩飾、隱瞞的犯罪所得系電力設(shè)備、交通設(shè)施、廣播電視設(shè)施、軍事設(shè)施或者救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的”，應(yīng)當(dāng)以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪處罰。根據(jù)該規(guī)定，掩飾、隱瞞的對(duì)象為上述特殊財(cái)物的犯罪，沒(méi)有數(shù)額要求，主要考慮這部分行為的社會(huì)危害性極大，且上游犯罪和掩飾、隱瞞行為的關(guān)聯(lián)性非常緊密，破壞的是公共利益、國(guó)防利益、公共安全利益等受法律特殊保護(hù)的利益。俗話說(shuō)，“沒(méi)有買賣就沒(méi)有殺戮”，可見(jiàn)此類犯罪危害性之大。舉例來(lái)說(shuō)，某些犯罪分子專門收購(gòu)他人盜竊所得的電纜線、下水井蓋等財(cái)物，一定程度上構(gòu)成了危害公共安全的幕后黑手，只有切斷和堵截收贓行為對(duì)上游犯罪的支持，才能有效打擊和克制上游犯罪。因此該項(xiàng)列舉的犯罪不要求數(shù)額即可構(gòu)罪，當(dāng)然這里要求本罪的犯罪人對(duì)其掩飾、隱瞞對(duì)象的特殊性質(zhì)是明知的。

　　3．兜底條款。基于立法總是落后于司法實(shí)踐的法理以及司法實(shí)踐中確實(shí)存在少數(shù)難以適用前述基本標(biāo)準(zhǔn)和特殊標(biāo)準(zhǔn)的情形，《解釋》遵循了一般的立法例，設(shè)置了兜底條款。比如，某人第一次收購(gòu)搶劫犯罪分子所搶價(jià)值五百元的手機(jī)一部，一般情況下，該行為不宜以犯罪論處。但是，該手機(jī)是該起搶劫犯罪的惟一客觀性物證，行為人明知該手機(jī)是搶劫致人死亡犯罪所得，仍予以收購(gòu)，并轉(zhuǎn)手倒賣，致使上游搶劫犯罪的證據(jù)收集遇到困難，甚至影響案件破獲，直至搶劫犯罪分子又實(shí)施其他搶劫犯罪被抓獲后供出了此次犯罪。在這種情況下，由于行為人收購(gòu)手機(jī)的行為嚴(yán)重妨害了上游犯罪的追訴活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任。

　　另外，《解釋》還進(jìn)一步釋明了《人大解釋》?！度舜蠼忉尅返牧⒎ㄖ家庠谟诿鞔_對(duì)購(gòu)買珍貴、瀕危野生動(dòng)物之外的普通野生動(dòng)物如何處罰的問(wèn)題，指引適用刑法第三百一十二條。適用《人大解釋》第二款規(guī)定時(shí)應(yīng)明確：（1）購(gòu)買野生動(dòng)物不能適用掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪關(guān)于一般數(shù)額的規(guī)定。法律、司法解釋無(wú)法對(duì)毒品等法律、法規(guī)禁止流通的違禁品的價(jià)值作出數(shù)額規(guī)定，但可以對(duì)數(shù)量作出規(guī)定。因此，在實(shí)務(wù)操作中，不能對(duì)違禁品進(jìn)行價(jià)值計(jì)算。（2）購(gòu)買野生動(dòng)物以掩飾、隱瞞犯罪所得罪定罪處罰，必須符合三個(gè)條件。一是野生動(dòng)物必須是上游犯罪人非法狩獵所得。根據(jù)刑法第三百四十一條第一款規(guī)定，所有珍貴、瀕危野生動(dòng)物都是受法律保護(hù)的，非法獵捕、殺害的行為都構(gòu)成犯罪。非法收購(gòu)、運(yùn)輸、出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物及其制品的行為都以非法收購(gòu)、運(yùn)輸、出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物、珍貴、瀕危野生動(dòng)物制品罪論處，而不以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪論處。這是刑法對(duì)珍貴、瀕危野生動(dòng)物的特別保護(hù)，且刑罰配置高于掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。而對(duì)一般野生動(dòng)物，刑法第三百四十一條第二款則規(guī)定非法狩獵才構(gòu)成犯罪，購(gòu)買野生動(dòng)物也只有購(gòu)買非法狩獵的野生動(dòng)物才構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。因此，非法狩獵與否，既是決定狩獵行為是否構(gòu)成犯罪的前提必要條件，也是決定收購(gòu)野生動(dòng)物是否構(gòu)成犯罪的前提必要條件。二是收購(gòu)人必須明知野生動(dòng)物系非法狩獵所得。如何認(rèn)定明知？《人大解釋》將其定義為“知道或者應(yīng)當(dāng)知道是刑法第三百四十一條第二款規(guī)定的非法狩獵的野生動(dòng)物而購(gòu)買的”。三是收購(gòu)非法狩獵的野生動(dòng)物必須達(dá)到一定的數(shù)量。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理破壞野生動(dòng)物資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第6條的規(guī)定，非法狩獵野生動(dòng)物二十只以上的，構(gòu)成非法狩獵罪，而非法狩獵罪的最高刑期是有期徒刑三年，與掩飾、隱瞞犯罪所得罪量刑幅度的第一檔相同。因此，收購(gòu)非法狩獵的野生動(dòng)物構(gòu)成犯罪的數(shù)量應(yīng)當(dāng)起碼高于這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。掩飾、隱瞞犯罪所得罪作為加入犯，其定罪門檻一般應(yīng)高于本犯。經(jīng)研究并參考《國(guó)家林業(yè)局、公安部關(guān)于森林和陸生野生動(dòng)物刑事案件管轄及立案標(biāo)準(zhǔn)》關(guān)于非法狩獵罪的立案標(biāo)準(zhǔn)分為普通案件（二十只以上）、重大案件（五十只以上）、特別重大案件（一百只以上），《解釋》確定收購(gòu)非法狩獵的野生動(dòng)物達(dá)到五十只以上的，構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。

　　需要說(shuō)明的是，非法狩獵罪的最高刑期為三年，作為加入犯的掩飾、隱瞞犯罪所得罪，刑期不能高于本犯。即下游犯罪的刑期，在一般情況下應(yīng)低于上游犯罪的刑期。而刑法對(duì)掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪有兩個(gè)量刑幅度，即三年有期徒刑以下刑罰和情節(jié)嚴(yán)重時(shí)三年以上七年以下有期徒刑的刑罰。因此，購(gòu)買非法狩獵的野生動(dòng)物行為構(gòu)成犯罪的，不宜適用刑法第三百一十二條第一款的“情節(jié)嚴(yán)重條款”，即不論購(gòu)買多少野生動(dòng)物，都只能在三年有期徒刑以下處罰，而不能在三年以上七年以下有期徒刑的幅度內(nèi)處罰。并且，就同一犯罪對(duì)象而言，非法狩獵罪的刑罰應(yīng)高于掩飾、隱瞞犯罪所得罪的刑罰。

　  《解釋》規(guī)定免予刑事處罰的具體情形，是根據(jù)司法實(shí)踐對(duì)刑法第三十七條的具體落實(shí)。理由有三：一是掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的社會(huì)危害性與上游犯罪相比相對(duì)較小，司法實(shí)踐中適用非監(jiān)禁刑的比例很高。因此，有必要設(shè)置專門條款，對(duì)免予刑事處罰的情形作出明確規(guī)定，便于基層法院適用。二是最高人民法院已有的司法解釋，如有關(guān)詐騙罪、盜竊罪司法解釋均有適用免予刑事處罰情形的規(guī)定，目的就是便于法院執(zhí)行法律。三是增強(qiáng)量刑規(guī)范化工作需要。對(duì)免予刑事處罰情形的細(xì)化，可以減少法官在決定是否免予刑事處罰工作上的隨意性?！督忉尅穼⒚庥栊淌绿幜P的情形從數(shù)額、罪中情節(jié)、罪后情節(jié)等方面進(jìn)行了嚴(yán)格限制，已充分考慮了司法實(shí)踐中的各種情況。

　　根據(jù)《解釋》，對(duì)掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益行為適用免予刑事處罰必須同時(shí)具備二個(gè)條件。第一個(gè)條件即行為人認(rèn)罪、悔罪并退贓、退賠。需要明確的是，適用免予刑事處罰，只能針對(duì)掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益犯罪情節(jié)一般的行為，一般情況下，對(duì)情節(jié)嚴(yán)重，依法應(yīng)當(dāng)在三年以上七年以下有期徒刑幅度內(nèi)量刑的，不宜適用免予刑事處罰。第二個(gè)條件即《解釋》規(guī)定的三種情形。情形之一，具有法定從寬處罰情節(jié)的，包括自首、立功、未成年人犯罪、又聾又啞的人或者盲人犯罪、犯罪中止、犯罪未遂、從犯、坦白等。情形之二，為近親屬掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，且系初犯、偶犯的。關(guān)于近親屬之間犯本罪的處理，既體現(xiàn)了對(duì)近親屬間的掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的寬大、人道原則，又設(shè)置了初犯、偶犯的條件，防止被濫用。情形之三，其他情節(jié)輕微的。這是兜底條款，規(guī)定的目的是適應(yīng)司法實(shí)踐中出現(xiàn)新的情況，確實(shí)需要給予行為人免予刑事處罰，但不符合前兩項(xiàng)條件的。

　　《解釋》規(guī)定了為自用而收購(gòu)的從寬處理原則。這一規(guī)定是基于刑法謙抑性并根據(jù)這類行為人主觀惡性小的特點(diǎn)而制定的。適用該款規(guī)定，需要明確：1．行為人的行為從本質(zhì)上說(shuō)是構(gòu)成犯罪的，但因犯罪情節(jié)較輕、行為人主觀惡性較小，事后恢復(fù)性措施到位，而不作犯罪處理，或者雖然追究刑事責(zé)任但酌情從寬處理。這與行為本身不構(gòu)成犯罪是有本質(zhì)區(qū)分的。在不作犯罪處理的情況下，需要適用刑法第十三條的“但書(shū)”規(guī)定，即“情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪”，而不能僅適用《解釋》的規(guī)定。2．為自用而收購(gòu)不以犯罪論處，必須同時(shí)符合以下三個(gè)條件：（1）購(gòu)買贓物的目的是自用。在實(shí)踐中如何判斷自用？一般認(rèn)為，出于生活目的而購(gòu)買，如購(gòu)買自行車、摩托車等用于自己出行，購(gòu)買高壓鍋等用于家庭生活的，屬于自用。購(gòu)買生產(chǎn)資料如工廠機(jī)器，一般不宜認(rèn)定為自用，即使是個(gè)體企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，也不能認(rèn)定為自用。也即說(shuō)，自用的范圍，應(yīng)嚴(yán)格掌握在生活用品范圍內(nèi)。（2）所掩飾、隱瞞贓物的價(jià)值，剛達(dá)到本《解釋》第1條第1款第（1）項(xiàng)的規(guī)定，即剛達(dá)到三千元至一萬(wàn)元。這個(gè)“剛達(dá)到”，不能機(jī)械地理解為正好達(dá)到，而是超過(guò)不多。如某省制定的標(biāo)準(zhǔn)是三千元，那么，三千至四千元一般都可以理解為剛達(dá)到。同時(shí)，這里說(shuō)的“剛達(dá)到”僅限于剛達(dá)到《解釋》第1條第1款第（1）項(xiàng)，對(duì)于因符合第（2）至第（5）項(xiàng)條件，即使是為自用而購(gòu)買，也不適用無(wú)罪處理。理由在于，第（2）至第（5）項(xiàng)情況下，即使掩飾、隱瞞的數(shù)額并沒(méi)有達(dá)到第（1）項(xiàng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但基于行為人的主觀惡性深或者社會(huì)危害大，仍然予以追究刑事責(zé)任。（3）行為人認(rèn)罪、悔罪并退贓、退賠的。

　　需要明確的是，為自用而購(gòu)買贓物，即使追究刑事責(zé)任，也應(yīng)當(dāng)酌情從寬處理。對(duì)此類行為，定罪量刑時(shí)應(yīng)與專門收贓再出售牟利有所區(qū)別。另外，從寬處理的前提是行為人明知是犯罪所得，如果行為人不明知是犯罪所得而收購(gòu)的，屬于善意購(gòu)買，不構(gòu)成犯罪。

　　刑法修正案（六）對(duì)本罪增加了一個(gè)法定刑幅度，旨在嚴(yán)厲打擊此類犯罪。但由于司法實(shí)踐中沒(méi)有明確的標(biāo)準(zhǔn)可循，一方面使得法院輕易不敢認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重，不利于打擊某些嚴(yán)重犯罪，另一方面也造成量刑標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，同樣數(shù)額、情節(jié)的案件在不同地區(qū)判決結(jié)果差異很大。我們經(jīng)研究認(rèn)為，認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重需要綜合考慮犯罪所得、犯罪所得收益的價(jià)值總額、種類、犯罪的次數(shù)、上游犯罪的性質(zhì)及對(duì)司法機(jī)關(guān)追查上游犯罪的妨害程度等因素。與《解釋》規(guī)定的入罪標(biāo)準(zhǔn)相對(duì)應(yīng)，對(duì)情節(jié)嚴(yán)重分別規(guī)定了一般標(biāo)準(zhǔn)、特殊標(biāo)準(zhǔn)。

　　1.一般標(biāo)準(zhǔn)。《解釋》對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的一般標(biāo)準(zhǔn)，從犯罪數(shù)額上予以確定，設(shè)定為掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益價(jià)值總額達(dá)到十萬(wàn)元以上。這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)設(shè)定的主要理由是：情節(jié)嚴(yán)重的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)不宜設(shè)置過(guò)高，否則實(shí)踐中很難用到，但也不宜設(shè)置過(guò)低，否則可能造成量刑大幅上升，將情節(jié)嚴(yán)重的一般數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)設(shè)定為十萬(wàn)元較為合適。（1）十萬(wàn)元的標(biāo)準(zhǔn)與上游犯罪量刑相協(xié)調(diào)。根據(jù)調(diào)研的情況，本罪的上游犯罪中盜竊罪約占90％，其余10％以詐騙罪、搶奪罪、職務(wù)侵占罪等為主。因此，該數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)參照了盜竊、詐騙、搶奪刑事案件有關(guān)司法解釋的數(shù)額規(guī)定，體現(xiàn)了本罪的社會(huì)危害性一般要小于上游犯罪的特點(diǎn)。（2）十萬(wàn)元以上的案件適用情節(jié)嚴(yán)重比例較為合理。以江蘇省為例，南通市最近五年以本罪立案的案件420件，價(jià)值總額在二十萬(wàn)元以上的只有4件，不到1％，十萬(wàn)元以上的20件，不到5％；泰州市最近五年收案369件，二十萬(wàn)元以上的4件，約占1％,十萬(wàn)元以上的11件，不到3％。如果以二十萬(wàn)元為情節(jié)嚴(yán)重的起點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)，達(dá)到這一標(biāo)準(zhǔn)的案件比例就過(guò)小，且江蘇省是經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)，在中西部地區(qū)，二十萬(wàn)元以上的案件比例更小甚至沒(méi)有，故以十萬(wàn)元為標(biāo)準(zhǔn)相對(duì)比較合適。（3）將十萬(wàn)元作為情節(jié)嚴(yán)重的一般數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，有利于罪責(zé)刑均衡。根據(jù)我院研究室提供的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，全國(guó)法院2007年1月至2011年9月，以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪判處刑罰的共79471人，其中認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重判處三年以上七年以下有期徒刑的2155人，僅占2.7％，比例極低。其主要原因就是對(duì)此類案件如何認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重缺乏明確的規(guī)定，法院不敢也缺依據(jù)認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重，使一些該重判的得不到重判。（4）十萬(wàn)元的標(biāo)準(zhǔn)有利于嚴(yán)厲打擊此類犯罪。征求意見(jiàn)時(shí)，有觀點(diǎn)認(rèn)為，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機(jī)動(dòng)車相關(guān)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)是五十萬(wàn)元或機(jī)動(dòng)車五輛以上，《解釋》稿規(guī)定十萬(wàn)元標(biāo)準(zhǔn)太低。經(jīng)研究認(rèn)為，機(jī)動(dòng)車價(jià)值較大，五十萬(wàn)元的標(biāo)準(zhǔn)有一定合理性，但實(shí)踐中，大量的掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的案件，多以自行車、電腦、手表、手機(jī)等日常生活用品為犯罪對(duì)象，價(jià)值較小，很難達(dá)到五十萬(wàn)元的標(biāo)準(zhǔn)，十萬(wàn)元的標(biāo)準(zhǔn)相對(duì)于三千元到五千元的定罪標(biāo)準(zhǔn)，已經(jīng)提高了近三十倍，不宜再提高。

　　2．特殊標(biāo)準(zhǔn)。即符合一定情形的，掩飾、隱瞞的數(shù)額減半，達(dá)到五萬(wàn)元以上或者雖然未達(dá)到五萬(wàn)元以上，但掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益十次以上的，即可認(rèn)定為本罪的情節(jié)嚴(yán)重。（1）次數(shù)情形。兩種情況：一種是掩飾、隱瞞犯罪所得十次以上的，行為次數(shù)多，社會(huì)危害性大，行為人屬于“職業(yè)收贓人”，應(yīng)嚴(yán)厲打擊；另一種是實(shí)施掩飾、隱瞞犯罪所得行為三次以上，價(jià)值總額達(dá)到前項(xiàng)十萬(wàn)元標(biāo)準(zhǔn)的百分之五十（五萬(wàn)元）的。適用該條款時(shí)，特別要注意次數(shù)的認(rèn)定。要把握好以下兩點(diǎn)：一是每一次掩飾、隱瞞的行為，必須是一個(gè)獨(dú)立的行為，即獨(dú)立的主觀意圖，獨(dú)立的掩飾、隱瞞行為，獨(dú)立的行為結(jié)果，但如果基于同一個(gè)故意，在同一時(shí)間、同一地點(diǎn)，同時(shí)或者連續(xù)對(duì)多起上游犯罪實(shí)施掩飾、隱瞞行為的，一般應(yīng)認(rèn)定為一次掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的行為。為同一個(gè)上游犯罪人同一起犯罪事實(shí)的犯罪所得及其收益而分多次予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，由于其犯罪對(duì)象的同一性，也應(yīng)認(rèn)定為一次掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的行為；二是每一次掩飾、隱瞞的行為，不以每次都構(gòu)成犯罪為前提；三是即使認(rèn)定為一次掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的行為的，仍然必須注意同時(shí)適用《解釋》第3條第2款的規(guī)定，并注意有關(guān)治安處罰時(shí)效和刑事追訴時(shí)效的規(guī)定。單次掩飾、隱瞞行為不構(gòu)成犯罪，且超過(guò)治安處罰時(shí)效的，不再累計(jì)次數(shù)；單次掩飾、隱瞞行為構(gòu)成犯罪，但超過(guò)刑事追究時(shí)效的，也不再累計(jì)次數(shù)。（2）特殊財(cái)物?！督忉尅丰槍?duì)公用設(shè)備、設(shè)施及其他特殊財(cái)物，對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)有所降低，不要求次數(shù)的限制，只要數(shù)額達(dá)到一般標(biāo)準(zhǔn)十萬(wàn)元的一半即五萬(wàn)元以上，就可認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重。司法實(shí)踐中大量存在對(duì)光纜銅線、電力設(shè)施變壓器等的收贓行為，助長(zhǎng)了破壞公用設(shè)施類的犯罪，社會(huì)危害性也較其他收贓行為更大，應(yīng)當(dāng)是打擊的重點(diǎn)，也是修正案（六）對(duì)本罪加重法定刑幅度的一個(gè)重要出發(fā)點(diǎn)。

　　3．兜底條款。《解釋》第1款第（4）、（5）項(xiàng)對(duì)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形予以規(guī)定。主要考慮，有的掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的行為，雖然所涉及的犯罪數(shù)額不大，但上游犯罪的危害特別大，社會(huì)影響特別惡劣，甚至給國(guó)家和社會(huì)帶來(lái)巨大的損失，由于掩飾、隱瞞行為，致使上游犯罪無(wú)法及時(shí)得到查處。在這種情況下，即使其犯罪數(shù)額不到十萬(wàn)元甚至不到五萬(wàn)元，但確屬情節(jié)嚴(yán)重的，就應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重。

　　財(cái)產(chǎn)型犯罪的數(shù)額計(jì)算問(wèn)題，直接關(guān)系到是否構(gòu)成犯罪、適用何量刑幅度、量刑輕重等問(wèn)題。掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的行為，雖然主要是妨害刑事追訴活動(dòng)，但也侵害了財(cái)產(chǎn)權(quán)益，因此，數(shù)額計(jì)算仍然是很重要的問(wèn)題。

　　1．關(guān)于贓物的計(jì)價(jià)方法。

　　由于財(cái)物價(jià)格變動(dòng)較大，明確一個(gè)計(jì)價(jià)的時(shí)間點(diǎn)很重要。結(jié)合以前有關(guān)盜竊罪等財(cái)產(chǎn)型犯罪的計(jì)價(jià)方法，本罪采取以行為時(shí)的市場(chǎng)價(jià)為基準(zhǔn)，以收購(gòu)或者銷贓價(jià)格為補(bǔ)充的計(jì)價(jià)方法。基準(zhǔn)計(jì)價(jià)方法：以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益行為時(shí)的市場(chǎng)價(jià)為基準(zhǔn)。市場(chǎng)價(jià)的確定應(yīng)當(dāng)以價(jià)格鑒定機(jī)構(gòu)作出的鑒定意見(jiàn)為準(zhǔn)。補(bǔ)充計(jì)價(jià)方法：在一般情況下，收購(gòu)和銷售贓物的價(jià)格往往低于贓物實(shí)際價(jià)值，但也不排除在特殊情況下，行為人從上游犯罪人處收購(gòu)贓物時(shí)或向他人銷售贓物時(shí)的價(jià)格高于贓物的實(shí)際價(jià)值的情況。這種情況下，就高認(rèn)定，以收購(gòu)或代為銷售價(jià)格計(jì)。

　　需要說(shuō)明的是，在物價(jià)總體處于上漲的趨勢(shì)下，案件被查處時(shí)贓物的價(jià)格往往高于行為時(shí)的價(jià)格，此時(shí)，必須嚴(yán)格依照行為時(shí)的價(jià)格計(jì)算犯罪數(shù)額，以保護(hù)被告人的合法利益。但是，也有案件查處時(shí)的價(jià)格低于行為時(shí)價(jià)格的情況。此時(shí)，仍然應(yīng)該以行為時(shí)的價(jià)格計(jì)算犯罪數(shù)額，查處時(shí)的價(jià)格明顯低于行為時(shí)價(jià)格的，應(yīng)在量刑時(shí)予以酌情考慮。

　　2．關(guān)于多次掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的數(shù)額累計(jì)問(wèn)題。

　　對(duì)多次掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的數(shù)額累計(jì)時(shí)，應(yīng)當(dāng)明確：（1）適用累計(jì)的前提，是存在數(shù)個(gè)掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的行為。（2）數(shù)個(gè)掩飾、隱瞞行為既可能每次都構(gòu)成犯罪，也可能每次都不構(gòu)成犯罪，還可能有些單次構(gòu)成犯罪，有些單次不構(gòu)成犯罪。（3）實(shí)踐中，單次構(gòu)成犯罪的掩飾、隱瞞行為，公安機(jī)關(guān)都要移送追究刑事責(zé)任。當(dāng)然，事實(shí)上也存在構(gòu)成犯罪的掩飾、隱瞞行為公安機(jī)關(guān)僅予以行政處罰的現(xiàn)象。在這種情況下，只能以是否經(jīng)過(guò)公安機(jī)關(guān)行政處罰以及是否超過(guò)追訴期限來(lái)決定，否則，就可能違背“一事不再理”的刑事訴訟原則。（4）對(duì)于未經(jīng)公安機(jī)關(guān)行政處罰，并且未超過(guò)治安管理處罰法規(guī)定的追訴期限的掩飾、隱瞞行為，數(shù)額就應(yīng)當(dāng)累計(jì)計(jì)算；對(duì)于已經(jīng)過(guò)行政處罰或者已經(jīng)超過(guò)治安管理處罰法規(guī)定的追訴期限的，那么該次掩飾、隱瞞數(shù)額就不能累計(jì)計(jì)算。（5）對(duì)于單次掩飾、隱瞞行為，如果構(gòu)成犯罪的，是否累計(jì)計(jì)算，應(yīng)當(dāng)依照刑法關(guān)于追訴期限的規(guī)定處理。

　　另外，掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的行為實(shí)施后產(chǎn)生的慈息不計(jì)入犯罪數(shù)額。比如，掩飾、隱瞞行為人將一百萬(wàn)元贓款存入銀行后產(chǎn)生一萬(wàn)元利息，這一萬(wàn)元利息只能作為非法所得認(rèn)定，而不是掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益里的“收益”。本罪中的收益應(yīng)當(dāng)是指上游犯罪既遂后在上游犯罪人處產(chǎn)生的收益。

　　1．關(guān)于以上游犯罪的共犯論處問(wèn)題。《解釋》第5條規(guī)定，事前與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪等犯罪分子通謀，掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的，以盜竊、搶劫、詐騙、搶奪等犯罪的共犯論處。掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的行為是事后的幫助行為，“犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”中的“犯罪”應(yīng)當(dāng)是指既遂犯罪。對(duì)于事前與盜竊、搶劫、搶奪等犯罪分子通謀，實(shí)施掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的，主觀上明知盜竊、搶劫、搶奪行為人的犯罪內(nèi)容、危害后果而與其通謀，形成共同的犯罪故意，客觀上對(duì)盜竊、搶劫、搶奪的犯罪分子實(shí)施犯罪予以配合，應(yīng)當(dāng)以共同犯罪論處。此時(shí)，其掩飾、隱瞞行為就成了盜竊、搶劫、搶奪等犯罪的組成內(nèi)容。當(dāng)然，在共同犯罪中的地位、作用，應(yīng)根據(jù)其實(shí)際地位、作用認(rèn)定。

　　實(shí)踐中需要注意的是，行為人實(shí)施盜竊、搶劫、搶奪等犯罪行為，由于系未成年人等原因而依法不追究刑事責(zé)任的，盜竊、搶劫、搶奪等行為本身仍然具有違法性，只是缺乏有責(zé)性而不可罰。掩飾、隱瞞行為人事先通謀、事中介入的，掩飾、隱瞞行為也具有違法性，與盜竊、搶劫、搶奪等犯罪行為人在違法層面仍然成立共同犯罪，掩飾、隱瞞行為人如果具有責(zé)任，則依照盜竊、搶劫、搶奪的共犯處理。

　　2．關(guān)于以盜竊罪、搶劫罪、詐騙罪、搶奪罪等定罪處罰。在司法實(shí)踐中，存在這樣的案例：某日晚8時(shí)許，張某某攜帶一黑色電腦包來(lái)到薛某某任管理員的網(wǎng)吧，征得薛某某同意，將黑色電腦包放在吧臺(tái)內(nèi)，后張某某在網(wǎng)吧上網(wǎng)。薛某某從平時(shí)張某某的言談及當(dāng)晚的行為表現(xiàn)，懷疑張放置在吧臺(tái)內(nèi)的包是盜竊所得，遂詢問(wèn)張某某包內(nèi)何物，張說(shuō)是螺絲帽。當(dāng)晚11時(shí)許，薛某某趁張某某不注意，擅自打開(kāi)張存放在吧臺(tái)內(nèi)的黑色電腦包，發(fā)現(xiàn)包內(nèi)有手提電腦1臺(tái)等財(cái)物及美元、歐元等，價(jià)值共計(jì)人民幣10萬(wàn)余元。薛某某讓劉某將黑色電腦包拿走，事后二人分贓。次日，張某某到吧臺(tái)拿包發(fā)現(xiàn)包已不見(jiàn)，遂報(bào)案。經(jīng)偵查，薛某某、劉某供述了犯罪，同時(shí)張某某盜竊犯罪也案發(fā)。某區(qū)人民法院認(rèn)為，被告人薛某某、劉某明知是犯罪所得而予以轉(zhuǎn)移，其行為構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，分別判處被告人薛某某有期徒刑二年，并處罰金人民幣五千元；被告人劉某有期徒刑一年，并處罰金人民幣三千元。該案例中，某區(qū)法院認(rèn)為，被告人薛某某等人秘密竊取贓物的方法系掩飾、隱瞞犯罪所得罪中的“其他方法”。經(jīng)研究認(rèn)為，詐騙、盜竊或搶劫、搶奪他人犯罪所得，客觀上起到了轉(zhuǎn)移他人犯罪所得的效果，但是，從罪質(zhì)上說(shuō)，應(yīng)屬于詐騙、盜竊或者搶劫、搶奪犯罪。理由：（1）主觀上，行為人只具有侵犯他人財(cái)產(chǎn)的故意，不具有掩飾、隱瞞犯罪所得的故意。（2）客觀上，行為人實(shí)施詐騙、盜竊或搶劫、搶奪的行為，未經(jīng)上游犯罪人許可或者默認(rèn)，侵犯了上游犯罪人的“利益”。而掩飾、隱瞞犯罪行為人的掩飾、隱瞞行為，對(duì)上游犯罪的犯罪人是一種事后幫助，其行為應(yīng)當(dāng)是基于上游犯罪行為人的意思，即行為人與上游犯罪行為人形成合意。（3）兩者侵犯的法益不同。詐騙、盜竊或搶劫、搶奪行為侵犯的是公私財(cái)產(chǎn)權(quán)，其中搶劫、搶奪犯罪還侵犯公民人身權(quán)利，而掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪侵犯的主要是司法秩序。（4）犯罪所得可以成為詐騙、盜竊或搶劫、搶奪的對(duì)象。詐騙、盜竊或搶劫、搶奪雖然侵犯的是公私財(cái)產(chǎn)權(quán)利，但這些犯罪的客體不要求被害人對(duì)財(cái)物具有合法的占有或所有權(quán)，而只要求占有關(guān)系。這點(diǎn)在刑法理論上沒(méi)有爭(zhēng)議，司法實(shí)踐中也是這樣認(rèn)識(shí)的。

　　3．關(guān)于競(jìng)合關(guān)系的問(wèn)題。（1）法規(guī)競(jìng)合關(guān)系。涉及刑法第一百九十一條洗錢罪，第三百一十二條掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，第三百四十九條窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第3條規(guī)定，這三個(gè)條文間屬于法規(guī)競(jìng)合關(guān)系，按照一般法與特別法的適用原則從一重罪處斷。（2）想象競(jìng)合關(guān)系。例如，行為人明知是他人犯罪所得的槍支而予以窩藏，同時(shí)構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪和私藏槍支罪。按照想象競(jìng)合犯從一重罪處罰的原則定罪處罰。（3）牽連關(guān)系。掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的手段行為或目的行為可能構(gòu)成其他犯罪如濫用職權(quán)罪、故意毀壞文物罪等，依照從一重罪處罰的原則定罪處罰。

　　掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，應(yīng)當(dāng)以上游犯罪事實(shí)成立為前提。這是一個(gè)基本原則。這一原則包含兩層內(nèi)容。第一層是，上游犯罪事實(shí)必須成立，既指上游犯罪事實(shí)有充分證據(jù)證明，也指上游犯罪事實(shí)達(dá)到了犯罪的程度。如果上游行為雖然存在，但依法不構(gòu)成犯罪的，則掩飾、隱瞞行為也不構(gòu)成犯罪。舉例說(shuō)，張三收購(gòu)了李四、王五、徐六等十人分別盜竊的電動(dòng)車各一輛，每輛電動(dòng)車的價(jià)格均為一千元，但李四等人的行為均未達(dá)到盜竊犯罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，因而均不構(gòu)成盜竊罪，而張三所收購(gòu)的自行車價(jià)值總額達(dá)到一萬(wàn)元，依照《解釋》第1條第1款第（1）項(xiàng)規(guī)定，已經(jīng)達(dá)到構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)，但因李四等上游行為人的行為均不構(gòu)成犯罪，張三的行為也不構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，而只能依照治安處罰法進(jìn)行處罰。第二層是，對(duì)掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪事實(shí)的認(rèn)定，原則上應(yīng)當(dāng)在對(duì)上游犯罪依法裁判確定后進(jìn)行?！督忉尅芬?guī)定的“上游犯罪尚未依法裁判，但查證屬實(shí)的，不影響掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的認(rèn)定”，只能作為一種例外，也即只有極少數(shù)情況下，由于上游犯罪人還有其他犯罪事實(shí)一時(shí)難以查清或者因?yàn)槠渌蛏形匆婪ú门?，為依法及時(shí)審判掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益案件，才在上游犯罪查證屬實(shí)的情況下先行認(rèn)定本罪。

　　上游犯罪事實(shí)經(jīng)查證屬實(shí)，但因行為人未達(dá)到刑事責(zé)任年齡等原因依法不予追究刑事責(zé)任的，不影響掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的認(rèn)定。這樣規(guī)定，主要是此種情形下，上游犯罪事實(shí)仍然存在，在依法不追究上游行為人的刑事責(zé)任的情況下，不要放縱了實(shí)施掩飾、隱瞞行為的行為人。

　　1997年修訂的刑法，對(duì)單位掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的行為，是不以單位犯罪處理的。刑法修正案（七）增加了本罪單位犯罪的規(guī)定。在司法實(shí)踐中，經(jīng)常遇到一些貌似單位犯罪而實(shí)質(zhì)上是自然人犯罪的行為，因此，《解釋》規(guī)定：“盜用單位名義實(shí)施窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的行為，違法所得由行為人私分的，依照刑法和司法解釋有關(guān)自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰”。其理由就在于：盜用單位名義實(shí)施掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益的行為，違法所得由行為人私分的，本質(zhì)上仍屬于自然人犯罪，仍應(yīng)適用自然人犯罪的規(guī)定。

　　1．犯罪主體是自然人而不是單位。單位只是名義被盜用，但實(shí)質(zhì)并未成為犯罪主體。盜用單位名義的形式很多，包括經(jīng)法定代表人同意蓋了單位的公章，經(jīng)單位管理組織研究。構(gòu)成單位犯罪，必須利用單位名義，但不能由此得出凡是利用單位名義實(shí)施的犯罪都是單位犯罪。2.犯罪是為了參與犯罪的自然人的利益，而不是單位利益。區(qū)分單位犯罪與自然人犯罪的重要界限就是犯罪所得利益歸屬單位還是歸屬參與犯罪的自然人。犯罪所得納入到單位財(cái)務(wù)體系和分配體系中的，可以認(rèn)定為犯罪所得歸屬單位，符合單位犯罪其他條件的，可以認(rèn)定為單位犯罪。僅僅由參與行為人包括決策人員對(duì)犯罪所得進(jìn)行分配的，不能認(rèn)定為犯罪所得歸屬單位，因而就不能認(rèn)定為單位犯罪，只能依照自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰。

　　《解釋》通過(guò)列舉的方式說(shuō)明了幾個(gè)概念。1．通過(guò)犯罪直接得到的贓款、贓物，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“犯罪所得”。2．上游犯罪行為人對(duì)犯罪所得進(jìn)行處理后得到的孳息、租金等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“犯罪所得產(chǎn)生的收益”。3．采取窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售以外的方法，如居間介紹買賣，收受，持有，使用，加工，提供資金賬戶，協(xié)助將財(cái)物轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價(jià)證券，協(xié)助將資金轉(zhuǎn)移、匯往境外等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百一十二條規(guī)定的“其他方法”。

　　實(shí)踐中，容易出現(xiàn)的爭(zhēng)議是，違禁品能否成為贓款、贓物？例如槍支、彈藥、毒品等能否成為犯罪所得？理論上講，槍支、彈藥及毒品等違禁品也可以成為掩飾、隱瞞的對(duì)象，說(shuō)它們是贓款、贓物也有一定道理，但是，一般不將這些違禁品作為普通贓物對(duì)待。主要理由有二：一是刑法對(duì)掩飾、隱瞞違禁品的行為，一般有專門的條文規(guī)定，按照特別法優(yōu)于一般法的原則，應(yīng)當(dāng)適用特別規(guī)定；二是司法實(shí)踐以及群眾一般觀念中，違禁品與一般的贓款、贓物有質(zhì)的區(qū)別，一般的贓款、贓物，除非有證據(jù)證明是贓款、贓物，否則，持有人可以擁有合法的使用權(quán)，而違禁品不同，除非法律特別授權(quán)的組織和人員，否則持有違禁品本身就是違法甚至犯罪行為。但是，在法律作出特別規(guī)定的情況下，禁止公民隨意持有的物品也能成為掩飾、隱瞞犯罪所得罪的對(duì)象。最典型的是非法狩獵的野生動(dòng)物，不但非法狩獵行為是違法犯罪行為，而且收購(gòu)非法狩獵的野生動(dòng)物的行為也是違法犯罪行為?！度舜蠼忉尅芬?guī)定：知道或者應(yīng)當(dāng)知道是刑法第三百四十一條第二款規(guī)定的非法狩獵的野生動(dòng)物而購(gòu)買的，屬于刑法第三百一十二條第一款規(guī)定的明知是犯罪所得而收購(gòu)的行為。

　　認(rèn)定犯罪所得收益時(shí)，要注意二點(diǎn)：一是犯罪所得收益的數(shù)額以上游行為人對(duì)犯罪所得進(jìn)行處理后得到的收益為標(biāo)準(zhǔn)。如果犯罪所得、犯罪所得收益在掩飾、隱瞞行為人手中又產(chǎn)生了新的收益，則不能認(rèn)定為犯罪所得收益的數(shù)額。此部分收益可以非法所得論，予以追繳。二是犯罪所得收益是間接獲益，包括對(duì)犯罪所得進(jìn)行處理而得到的增值、租金、利息及投資、經(jīng)營(yíng)的收益，對(duì)犯罪所得的處理可以是合法的投資、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，也可以是非法的高利貸等形式，只要它們與犯罪所產(chǎn)生的利益存在因果關(guān)系即可。但是，具體認(rèn)定收益數(shù)額上，應(yīng)當(dāng)扣除行為人投入的合法因素，如將犯罪所得進(jìn)行投資，所獲得的利益應(yīng)當(dāng)扣除其所付出的勞動(dòng)價(jià)值。

　　關(guān)于掩飾、隱瞞的其他方法的認(rèn)定，必須堅(jiān)持以下幾點(diǎn)：一是行為人就是為了掩飾、隱瞞上游犯罪人的犯罪所得及其收益；二是這些方法與窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)和代為銷售在罪質(zhì)上具有相當(dāng)性；三是這些方法在客觀上擾亂了司法秩序，妨害了司法機(jī)關(guān)對(duì)上游犯罪行為的追究。

　　實(shí)踐中對(duì)本罪罪名是否屬于選擇性罪名以及如何適用罪名存在不同理解，各地做法也不統(tǒng)一，因此，有必要加以規(guī)范?？傮w上，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪行為與犯罪所得及其收益的性質(zhì)，確定具體適用的罪名，即根據(jù)案件情況，選擇適用掩飾、隱瞞犯罪所得罪，掩飾、隱瞞犯罪所得收益罪，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。但是，有一點(diǎn)必須明確，當(dāng)犯罪對(duì)象既有犯罪所得，又有犯罪所得收益時(shí)，只定掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪一個(gè)罪，而不能定掩飾、隱瞞犯罪所得罪和掩飾、隱瞞犯罪所得收益罪兩罪名，更不能以兩罪名數(shù)罪并罰。

附

法釋〔2015〕11號(hào)