三、起訴前或庭審前的準(zhǔn)備階段
開庭前的準(zhǔn)備工作通常是圍繞或根據(jù)上述“備忘錄”中的相關(guān)問題進(jìn)行的，一般也會按照“備忘錄”中列出的工作日程推進(jìn)。總體而言，開庭前的準(zhǔn)備工作主要從以下三個(gè)方面進(jìn)行：
(一)對案件事實(shí)及背景情況的深度研究
“備忘錄”中雖然已經(jīng)對案件的基本事實(shí)進(jìn)行一定分析研究，但往往會存在一些需要進(jìn)一步探討研究的關(guān)鍵事實(shí)，該等關(guān)鍵事實(shí)可能影響我方當(dāng)事人在訴訟中的法律地位；同時(shí)，隨著證據(jù)材料的補(bǔ)充，可能需要對相關(guān)事實(shí)、背景重新進(jìn)行理解并就此前形成的一些認(rèn)識或意見進(jìn)行調(diào)整。即，開庭之前，代理律師需要對案件基本事實(shí)及其對各方當(dāng)事人之間的法律關(guān)系的影響再次進(jìn)行全面梳理，并在此基礎(chǔ)之上形成庭審中將要表達(dá)的整體訴訟主張。另一方面，進(jìn)行上述工作也是為了代理律師可以在庭審之前盡可能地熟悉案件事實(shí)，以便應(yīng)對庭審中意想不到的問題或局面，因?yàn)椋煜ぐ讣聦?shí)是庭審中發(fā)揮應(yīng)變能力的基礎(chǔ)。
對于事實(shí)非常復(fù)雜的案件，或者事實(shí)涉及范圍廣泛且跨越時(shí)間段較長的案件，我們會根據(jù)客戶要求或者視代理工作的需要，準(zhǔn)備一份案件的“大事記”。通常情況下，“大事記”需要對案件的全部事實(shí)情況從其發(fā)生的初始時(shí)間到訴訟階段進(jìn)行全面的羅列和說明，其中還包括為了應(yīng)對訴訟收集調(diào)取的證據(jù)情況，以及對關(guān)鍵或重要事實(shí)的重點(diǎn)說明。在準(zhǔn)備“大事記”的過程中，可能還會發(fā)現(xiàn)一些此前未深入研究過的重要事實(shí)或者疑點(diǎn)問題，需要向客戶作進(jìn)一步核實(shí)。
在完成上述工作后，我們通常會對案件的爭議焦點(diǎn)問題、事實(shí)或法律上的難點(diǎn)問題以及不利于我方當(dāng)事人的事實(shí)或法律問題進(jìn)行歸納總結(jié)，目的是為了代理律師可以在后來的庭審中進(jìn)行適度的發(fā)揮，揚(yáng)長避短。
接下來的具體的工作就是起草起訴狀并初步組織整理證據(jù)材料，或者起草答辯狀并初步組織整理答辯證據(jù)。上述具體工作可在“備忘錄”述及的實(shí)體和程序問題的基礎(chǔ)上進(jìn)行提煉，以便更深入地理解、認(rèn)識相關(guān)事實(shí)和法律依據(jù)，并使得該階段的工作更為省時(shí)并有效。
(二)落實(shí)與程序有關(guān)的問題
如上所述，所有程序制度都是有期限要求的，而對于一些程序制度的運(yùn)用在一定程度上是出于策略上的考慮。在這個(gè)階段，我們需要檢查、落實(shí)運(yùn)用程序制度的工作情況和效果。例如，作為被告當(dāng)事人的律師，我們可能已經(jīng)提出了反訴，根據(jù)反訴的程序，法院將會重新安排時(shí)間由各方當(dāng)事人就反訴進(jìn)行舉證，相應(yīng)地，此前安排的關(guān)于本訴的證據(jù)交換和開庭時(shí)間均會重新作出安排，為此，要根據(jù)案件進(jìn)展的具體情況調(diào)整律師的代理工作日程。
需要落實(shí)的其他程序制度，如：申請法院調(diào)查取證、證據(jù)保全，需要按照法律規(guī)定至少在舉證期限屆滿前7天提出書面申請；申請證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿10日前提出；當(dāng)事人申請司法鑒定的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。特別需要注意的一個(gè)重要問題或者環(huán)節(jié)是，在對案件進(jìn)行全面、深入的研究之后，或者在新出現(xiàn)的證據(jù)對案件事實(shí)及法律關(guān)系產(chǎn)生重大影響的情況下，律師應(yīng)就當(dāng)事人是否增加、變更訴訟請求提出意見或建議，并且說明該等請求應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。
另外，在承辦的一些法律關(guān)系較為復(fù)雜或者法律問題較為疑難的案件中，我們會建議客戶進(jìn)行法律專家的論證工作，在此基礎(chǔ)上形成“專家論證意見”。雖然在目前的司法實(shí)踐中，對“專家論證”的功能或作用存在不同的觀點(diǎn)，且在是否應(yīng)當(dāng)參照專家論證意見對案件進(jìn)行審理的問題上存有爭議，但在實(shí)務(wù)操作中引進(jìn)專家論證意見，可能出于對案件的多方面考量。如：對于法律規(guī)定缺失或空白的新型案件，我們往往需要相關(guān)專業(yè)的法律專家對案件進(jìn)行研究論證，以作為我們對案件中的法律關(guān)系進(jìn)行分析、判斷的參考依據(jù)。同時(shí)，由于專家論證意見可以在一定程度上解決專業(yè)性和技術(shù)性較強(qiáng)的問題(如知識產(chǎn)權(quán)案件)，對法官審理、裁判案件時(shí)具有一定的參考作用。因此，在處理新型、專業(yè)性較強(qiáng)的復(fù)雜案件時(shí)，我們會建議客戶考慮引進(jìn)專家論證的步驟。該步驟在此前的“備忘錄”中視案件的具體情況會有所涉及，在此階段需作進(jìn)一步落實(shí)。
(三)準(zhǔn)備訴訟文件及證據(jù)材料
訴訟文件分兩類，一類是程序性文件，一類是實(shí)體性文件。
1、程序性文件
如起訴時(shí)法院要求原告必須提交的當(dāng)事人的營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明和授權(quán)委托書。需要注意的是被告主體資格的證明文件，一般是工商登記信息查詢單，需加蓋工商行政管理部門的查詢公章。有的案件，如涉及商業(yè)秘密的案件，我們要考慮申請法院不公開開庭審理，申請應(yīng)以書面形式在開庭前的合理期限內(nèi)提出。如果認(rèn)為舉證時(shí)間比較緊張，可向法院提交書面的延期舉證申請。
2、實(shí)體性文件
第一，審定起訴狀、答辯狀。
在上述第1點(diǎn)工作完成后，即對案件事實(shí)及背景情況進(jìn)行深度研究后，一般會開始起草起訴狀、答辯狀并初步整理組織證據(jù)材料。在此階段，應(yīng)當(dāng)對起訴狀、答辯狀的內(nèi)容進(jìn)行細(xì)化、精練并完成審定。
第二，組織證據(jù)材料并起草“證據(jù)清單”。
組織證據(jù)材料并起草“證據(jù)清單”是該階段工作的重點(diǎn)內(nèi)容。我們承辦的許多案件均涉及大量的證據(jù)材料，需要根據(jù)既定的訴訟策略以及訴訟請求或者答辯主張的具體內(nèi)容，對涉及的證據(jù)材料進(jìn)行梳理、組織，因此，組織證據(jù)材料往往非常耗時(shí)。
對證據(jù)材料進(jìn)行梳理、組織之后的工作是起草“證據(jù)清單”。根據(jù)民事訴訟證據(jù)規(guī)則的要求，“證據(jù)清單”需對證據(jù)材料逐一分類編號，對證據(jù)的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明。其中起草“證明對象”是一項(xiàng)關(guān)鍵且較為艱巨的工作，主要原因在于，由于證據(jù)對事實(shí)真相或原貌所具有的證明力，它對法庭的影響力在一定程度上比答辯狀、律師的代理意見更為突出，因此，梳理組織好證據(jù)材料并在證明對象中盡可能的展示其所具有的證明效果非常關(guān)鍵和重要。但是，許多關(guān)鍵或重要的證據(jù)材料的形式本身即比較復(fù)雜，如：有關(guān)權(quán)利許可或技術(shù)許可的合同及相關(guān)附件，不僅篇幅很長，還涉及相關(guān)專業(yè)技術(shù)內(nèi)容，而受限于證明對象的簡明扼要的形式，歸納并描述此種證據(jù)的證明對象存在較大的難度。因此，梳理組織證據(jù)材料并起草“證據(jù)清單”中的證明對象是一項(xiàng)需要積累經(jīng)驗(yàn)并不斷培養(yǎng)提高的專業(yè)能力和技巧。
起草“證據(jù)清單”中的證明對象，需要注意以下幾個(gè)要點(diǎn)：語言要簡潔明了，突出重點(diǎn)，切忌篇幅過長、繁瑣；突出證據(jù)與證明對象的“關(guān)聯(lián)性”，即證據(jù)與待證明的事項(xiàng)或者其自身的訴訟請求或者訴訟主張?jiān)诜缮暇哂芯o密的關(guān)聯(lián)性；注意“邏輯性”及證據(jù)鏈，即所有證據(jù)之間具有邏輯性的安排，形成完整的證據(jù)鏈，以提高證據(jù)的證明效力。
第三，研究對方當(dāng)事人證據(jù)材料并起草“質(zhì)證意見”。
在收到案件對方當(dāng)事人證據(jù)材料的情況下，還需在研究對方當(dāng)事人證據(jù)材料的基礎(chǔ)上，起草一份書面的“質(zhì)證意見”。在“質(zhì)證意見”中，需要針對對方當(dāng)事人證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性提出異議或意見，語言亦應(yīng)簡潔明了，僅對實(shí)質(zhì)或關(guān)鍵問題進(jìn)行說明。
第四，涉外案件的特別準(zhǔn)備工作。
代理具有涉外因素的民事訴訟案件，在程序上具有一定的特殊性，例如，上述提及的程序性文件(營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明及授權(quán)委托書等)，需要按照相關(guān)法律規(guī)定在當(dāng)事人所屬的國家(公司注冊地所在國)辦理公證和認(rèn)證手續(xù)；在境外形成的證據(jù)也需要在所在國進(jìn)行公證和認(rèn)證。由于各個(gè)國家或地區(qū)對公證和認(rèn)證的手續(xù)規(guī)定或要求并不相同，而且耗費(fèi)的時(shí)間也不盡相同，因此，需要進(jìn)行上述工作的應(yīng)盡可能早些時(shí)間向客戶說明，以便客戶可以有較為充分的時(shí)間辦理相關(guān)事宜。根據(jù)我們以往的經(jīng)驗(yàn)，上述相關(guān)工作我們可能在接受客戶委托的時(shí)候即向客戶進(jìn)行說明，如：境外公司的注冊證明文件、法定代表人的證明文件、對代理律師的授權(quán)文件以及可以確定的案件中的一些證據(jù)材料等，在進(jìn)入此階段工作以前即向客戶說明需要在境外進(jìn)行公證、認(rèn)證手續(xù)。
有關(guān)證據(jù)材料翻譯的問題，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，所有非中文的證據(jù)材料和在訴訟中需提交法庭的其他文件，均須有中文譯本。而翻譯文本不可以隨意準(zhǔn)備，必須要聘請法院認(rèn)可的翻譯公司出具(需加蓋翻譯公司的翻譯專用章)。
關(guān)于“外國法的查明”問題，雖然在中國法院審理的案件一般均適用中國法，但亦存在個(gè)別特殊的案件可能會涉及一部分外國法的適用問題，如：雙方當(dāng)事人約定在一定的情況下適用某一外國法。此種情況下，我們必須要進(jìn)行“外國法查明”的工作，因此項(xiàng)工作比較復(fù)雜，我們會建議當(dāng)事人考慮聘請國外的律師事務(wù)所或者相關(guān)專業(yè)的學(xué)者協(xié)助完成。
四、開庭階段
(一)臨近開庭之前的準(zhǔn)備工作
開庭審理階段對訴訟律師來說，是最能夠體現(xiàn)其能力、技巧和專業(yè)水準(zhǔn)的階段。當(dāng)然，能夠到達(dá)公認(rèn)的較高的專業(yè)水平，則需要扎實(shí)的法律功底、艱辛的努力、長期的經(jīng)驗(yàn)積累，特別是需要在法庭上多次反復(fù)的實(shí)戰(zhàn)訓(xùn)練。
1、庭前討論會及制定庭審策略
針對規(guī)模較大或者較為復(fù)雜或者非常受社會輿論及當(dāng)事人關(guān)注的案件，在開庭時(shí)間臨近的時(shí)候，代理律師或團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)當(dāng)制定一個(gè)具體細(xì)致的庭前準(zhǔn)備工作流程。如果承辦規(guī)模較大或較為疑難復(fù)雜或受到社會輿論關(guān)注的涉外案件，一般情況下會組成一個(gè)律師團(tuán)隊(duì)承辦案件。
一般在正式開庭之前兩周內(nèi)，律師團(tuán)隊(duì)需要按照工作流程逐一進(jìn)行庭前準(zhǔn)備的各項(xiàng)工作。其中一項(xiàng)重要工作是開會討論庭審策略，將涵蓋庭審各個(gè)環(huán)節(jié)可能涉及的問題，包括法庭調(diào)查階段(陳述事實(shí)、舉證、質(zhì)證、法庭詢問)、辯論階段及最后陳述階段。其中會涉及證據(jù)如何運(yùn)用的問題，即如何突出有利于我方當(dāng)事人的事實(shí)和證據(jù)、回避不利于我方當(dāng)事人的事實(shí)和證據(jù)；以何種方式突出對我方當(dāng)事人有利的關(guān)鍵或重點(diǎn)問題；如何就法庭關(guān)注的問題作出對我方當(dāng)事人有利且具有說服力的陳述或說明。進(jìn)行上述準(zhǔn)備并制定庭審中運(yùn)用的策略，主要目的是爭取達(dá)到有利于我方當(dāng)事人的庭審效果。
2、進(jìn)行庭審預(yù)演
對疑難復(fù)雜的案件，可以模擬法庭的方式進(jìn)行庭審預(yù)演。在預(yù)演中，將律師團(tuán)隊(duì)的成員進(jìn)行劃分，由成員分別代理案件中各方當(dāng)事人的代理人，即分別在預(yù)演中代表原告、被告及第三人；各方代表將站在各自的立場對案件涉及的事實(shí)問題、法律問題及爭議的焦點(diǎn)問題進(jìn)行辯論。進(jìn)行上述預(yù)演方式的庭前準(zhǔn)備工作，可以幫助代理律師就庭審中可能涉及的問題做好充分準(zhǔn)備，加強(qiáng)代理律師在庭審中的應(yīng)變能力，也會幫助代理律師在法庭上以盡可能簡潔的方式及合理的態(tài)度準(zhǔn)確描述案件的事實(shí)、法律關(guān)系以及我方當(dāng)事人的訴訟主張，以爭取達(dá)到說服法庭采納對我方當(dāng)事人有利的主張或觀點(diǎn)的最終訴訟目的。因此，類似庭審預(yù)演是律師團(tuán)隊(duì)需要做的一項(xiàng)非常重要的庭前準(zhǔn)備工作。
3、準(zhǔn)備庭審中的發(fā)言大綱
作為案件的代理律師，需要在正式開庭之前準(zhǔn)備一份擬在庭審中各個(gè)階段發(fā)表意見的大綱，庭審大綱不同于起訴狀、答辯狀。在法庭上，在起訴狀、答辯狀篇幅較長的時(shí)候，法官可能會要求律師不要全文宣讀起訴狀或答辯狀，而是要求代理律師對起訴狀、答辯狀的內(nèi)容進(jìn)行概要的陳述或說明；另外，在庭審時(shí)間不夠充分的時(shí)候，代理律師需要有選擇地對關(guān)鍵或重點(diǎn)問題進(jìn)行闡述，放棄一些細(xì)枝末節(jié)的問題。因此，有針對性的準(zhǔn)備一份庭審大綱是非常必要的。
如果是法院公開審理的案件，庭審現(xiàn)場可能會有媒體代表或者其他旁聽人員，甚至可能會有法院同意的全程錄像的安排。此種情況下，可能對代理律師造成一定的心理壓力，如果在陳述案件事實(shí)和說明相關(guān)法律問題時(shí)表達(dá)得不夠準(zhǔn)確，甚至有重點(diǎn)問題的遺漏，將會影響庭審的整體效果。
所以，代理律師應(yīng)考慮在庭審前準(zhǔn)備一份庭審中使用的發(fā)言大綱，其內(nèi)容系通過上述諸多努力工作后高度精練而成，應(yīng)涵蓋案件所有事實(shí)和法律問題、專業(yè)技術(shù)問題的精華內(nèi)容，包括陳述事實(shí)、舉證、質(zhì)證、辯論及最后陳述各階段需要闡述的要點(diǎn)問題。
4、準(zhǔn)備庭審中的提問大綱
在準(zhǔn)備發(fā)言大綱的同時(shí)，還需要準(zhǔn)備一份提問大綱。因?yàn)橛行I(yè)、技術(shù)上的問題，可能會有專家證人或熟悉相關(guān)技術(shù)的輔助人員出庭。因此，就我方當(dāng)事人關(guān)心的問題，需要準(zhǔn)備一份向?qū)Ψ疆?dāng)事人或?qū)＜易C人、輔助人員提問的問題大綱。提問大綱需要考慮提問的方式方法，目的是通過有技巧的提問，澄清一些對我方當(dāng)事人有利的案件事實(shí)；在澄清事實(shí)的過程中，引起法官對相關(guān)事實(shí)的關(guān)注，并適時(shí)請求法官對一些重點(diǎn)問題向證人主動發(fā)問，促使證人盡可能客觀地陳述或說明事實(shí)，以爭取有利于我方當(dāng)事人的庭審效果。相對的，在接受提問的時(shí)候，控制住局面對代理律師而言也不是一件容易的事，需要在庭前做好充分的準(zhǔn)備工作。
5、準(zhǔn)備“代理意見”大綱
在庭審前，代理律師最好能夠準(zhǔn)備一份“代理意見”大綱。“代理意見”是律師的獨(dú)立意見，這個(gè)大綱主要應(yīng)從法律層面入手，根據(jù)案件事實(shí)，歸納案件的法律關(guān)系，總結(jié)各方當(dāng)事人在案件中的法律地位。特別要強(qiáng)調(diào)的是，在研究法律依據(jù)的時(shí)候，要以庭審效果為導(dǎo)向，盡可能尋找一些讓法官感覺非常有道理且愿意進(jìn)行考慮的法律依據(jù)。這是民事訴訟代理律師需要培訓(xùn)和鍛煉的一項(xiàng)重要的技能或技巧。
(二)庭審中的發(fā)言
庭審前許多準(zhǔn)備工作均是為了庭審服務(wù)的，在正式庭審的過程中，代理律師在法庭上的發(fā)言是重頭戲，代理律師無一例外的目標(biāo)是：爭取將此前對案件進(jìn)行準(zhǔn)備的全部工作成果和精華展現(xiàn)在庭審過程之中。而如何達(dá)到這個(gè)目標(biāo)，主要取決于代理律師的庭審技巧，主要表現(xiàn)在庭審中的發(fā)言技巧。如何培養(yǎng)、提高庭審中的發(fā)言技巧是難以給出概括性說明的問題，但多次反復(fù)的實(shí)踐操練無疑是必不可少的一個(gè)環(huán)節(jié)。
達(dá)到好的庭審效果的庭審發(fā)言一般應(yīng)具備以下要點(diǎn)，即：在庭審發(fā)言時(shí)，無論是陳述起訴狀要點(diǎn)或是答辯狀要點(diǎn)，語言應(yīng)盡量簡明、扼要，邏輯清楚，重點(diǎn)突出。需要特別提示的是，發(fā)言的語速要放慢，以盡可能讓持有不同方言的法官、書記員聽得非常清楚，便于書記員將發(fā)言內(nèi)容全部記人“庭審筆錄”。
代理律師在庭審結(jié)束時(shí)應(yīng)仔細(xì)核對筆錄中的相關(guān)內(nèi)容，以保證其符合自己在庭審過程中發(fā)言的原意。此外，“庭審筆錄”也非常重要，可能會記錄一些法庭在庭審當(dāng)時(shí)澄清、核實(shí)的一些事實(shí)情況，而這些情況可能在案件中的證據(jù)材料中并未清晰顯示；不僅如此，“庭審筆錄”的內(nèi)容可能會成為案件的二審程序及/或再審程序中法庭認(rèn)定相關(guān)事實(shí)，以及當(dāng)事人訴訟主張或觀點(diǎn)的依據(jù)。
一般情況下，一審程序中的“庭審筆錄”會對案件的實(shí)體和程序上的主要問題記錄得非常詳細(xì)。當(dāng)案件進(jìn)入二審程序或者再審程序時(shí)，“庭審筆錄”中的相關(guān)內(nèi)容可能成為支持我方當(dāng)事人主張的一個(gè)非常重要的依據(jù)。因此，在庭審中對關(guān)鍵問題或者需要法庭予以關(guān)注的問題發(fā)言之前，可以提示或要求書記員全面、準(zhǔn)確地予以記錄；如果因?yàn)榇砺蓭煱l(fā)言的重點(diǎn)不突出或者書記員的疏忽導(dǎo)致“庭審筆錄”遺漏了較為重要的內(nèi)容，待庭審結(jié)束時(shí)發(fā)現(xiàn)再進(jìn)行補(bǔ)充則難度很大。
在上述需要特別注意的“庭審筆錄”之外，還有一項(xiàng)代理律師應(yīng)當(dāng)了解和掌握的常識或技巧，即在庭審中，代理律師需要隨時(shí)關(guān)注法官或者合議庭成員在庭審各個(gè)階段所關(guān)注的問題點(diǎn)，并視具體情況對發(fā)言的內(nèi)容或重點(diǎn)進(jìn)行靈活調(diào)整，以便可以對法官關(guān)注的問題作出對我方當(dāng)事人有利的闡述。
在庭審時(shí)如果僅是在自說自話，將很難達(dá)到理想的庭審效果，既不會引起法庭對案件重點(diǎn)問題的關(guān)注，還可能會誤導(dǎo)法庭忽視一些對我方當(dāng)事人有利的事實(shí)情況和相關(guān)法律規(guī)范；自說白話的庭審發(fā)言和向法庭提交一份書面的代理意見沒有什么區(qū)別，甚至還不如書面代理意見對法官或合議庭產(chǎn)生的效果。
(三)與庭審有關(guān)的其他問題
實(shí)踐中，一些案件的審理結(jié)果可能會受到法律因素以外的一些影響，比如說輿論造勢、行政干預(yù)、地方保護(hù)、因國際關(guān)系導(dǎo)致的政策性問題的影響等。在承辦此類案件的時(shí)候，代理律師需要非常謹(jǐn)慎，應(yīng)就相關(guān)問題與客戶進(jìn)行充分溝通。在客戶要求代理律師就案件的公關(guān)策略提出意見或建議的情況下，代理律師可以配合或者協(xié)助客戶制定相應(yīng)的公關(guān)策略或方案，如：對法院以外的媒體、相關(guān)政府部門及相關(guān)公眾的態(tài)度和口徑要保持統(tǒng)一，以避免胡亂、不慎的表態(tài)導(dǎo)致相關(guān)媒體、政府部門及公眾的不信任甚至反對的態(tài)度，并進(jìn)而避免上述因素對案件審理結(jié)果可能產(chǎn)生的不利影響。需要注意的是，作為此類案件的代理律師，在沒有獲得客戶明確授權(quán)的情況下，不應(yīng)接受任何形式的媒體采訪。
五、庭后跟進(jìn)工作
庭審后，代理律師的工作主要包括兩個(gè)方面，一是客戶方面，二是法院方面。
(一)客戶方面的工作
無論案件是第幾次開庭，在庭審后均應(yīng)給客戶提供一份書面的“庭審報(bào)告”；“庭審報(bào)告”的內(nèi)容可以簡單扼要，主要介紹參加庭審的各方當(dāng)事人以及庭審的主要過程，同時(shí)，應(yīng)就各方當(dāng)事人在庭審中發(fā)表的主要意見或觀點(diǎn)進(jìn)行歸納，并可以就案件此后的走向，如：是否會有下一次開庭、法院可能對案件作出裁決的時(shí)間以及對裁決結(jié)果的預(yù)測等，提供簡要的分析或說明。
如果經(jīng)過庭審發(fā)現(xiàn)有新的事實(shí)、證據(jù)或問題在此前的“備忘錄”中沒有涉及，且該等問題較為重要，可能對案件的審理結(jié)果產(chǎn)生一定的影響，或者可能會導(dǎo)致此前“備忘錄”中的相關(guān)問題或結(jié)論需要進(jìn)行重新分析或調(diào)整，此種情況下，我們需要再次給客戶提供一個(gè)補(bǔ)充的法律分析意見，即“補(bǔ)充備忘錄”?！把a(bǔ)充備忘錄”應(yīng)就新問題進(jìn)行分析，并就其可能對案件產(chǎn)生的影響，如對案件中各方當(dāng)事人的法律關(guān)系、法律地位以及裁決結(jié)果的影響進(jìn)行說明，并提出應(yīng)對的方案建議，或者對既定訴訟策略進(jìn)行調(diào)整的建議。
(二)法院方面的工作
對法院方面的工作主要有兩點(diǎn)，一是注意同法官在庭審后的交流；二是根據(jù)庭審的情況，或者根據(jù)對方當(dāng)事人在庭審中提交證據(jù)和發(fā)言的情況，進(jìn)行以下工作：補(bǔ)充反駁證據(jù)、申請?jiān)俅伍_庭以及起草律師代理意見并提交法院?
庭審后，視案件的具體情況，需要同法官作進(jìn)一步交流，可通過電話、在法院的接待室或談話庭約見法官等方式進(jìn)行。有的案件，在庭審后進(jìn)行此種交流很有必要，如：庭審后，代理律師可能意識到因庭審時(shí)間較為緊張使得相關(guān)重要問題未能深入，或者庭審后對相關(guān)重要問題有了進(jìn)一步的認(rèn)識或理解，或者出現(xiàn)了與案件類型相同或類似新案例可以參考。上述情況下，除了將新的意見或觀點(diǎn)寫進(jìn)書面代理意見或者補(bǔ)充代理意見以外，還應(yīng)盡可能和法官進(jìn)行直接的溝通和交流；此種交流可能會在一定程度上影響法官對案件中相關(guān)事實(shí)和法律關(guān)系的認(rèn)定或判斷，或者對相關(guān)問題進(jìn)行重新考慮。
庭審后另外一項(xiàng)重要工作是，根據(jù)庭審的情況或者根據(jù)對方當(dāng)事人提供證據(jù)和庭審發(fā)言的情況，向法院申請補(bǔ)充證據(jù)和再次開庭。如果法院已經(jīng)給過兩三次補(bǔ)充證據(jù)的機(jī)會，并組織了幾輪的證據(jù)交換，那么，法院一般不會同意在正式庭審后再接受當(dāng)事人提出的補(bǔ)充證據(jù)和再次開庭的要求。因此，上述權(quán)利的運(yùn)用需要視案件審理的具體情況而定。
庭審后，如果不存在再次補(bǔ)充證據(jù)和開庭審理的可能性，則需要盡快在此前準(zhǔn)備的代理大綱的基礎(chǔ)上，完善書面的“代理意見”并提交給法院。案件經(jīng)過兩三次開庭審理的，還需準(zhǔn)備補(bǔ)充的“代理意見”，以對此前“代理意見”未能涉及的事實(shí)、法律關(guān)系及相關(guān)的法律依據(jù)闡述意見。
至一審法院作出裁決，律師代理民事訴訟案件一審程序的工作基本結(jié)束。二審訴訟程序和審判監(jiān)督程序(可能引發(fā)再審程序)，與一審訴訟程序基本相同，但各自具有特殊性，因此，代理律師應(yīng)注意熟練掌握這些程序中的特殊性內(nèi)容。
作為當(dāng)事人的一審訴訟代理律師，無論是否繼續(xù)代理二審訴訟及此后可能發(fā)生的再審程序，均應(yīng)考慮就案件的下一步工作向客戶提出意見或建議。
六，訴訟律師最重要的業(yè)務(wù)素質(zhì)
訴訟業(yè)務(wù)是在客戶遭遇商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、出現(xiàn)爭議時(shí)，在法律框架下，從客戶利益最大化的角度，協(xié)助解決爭議，使?fàn)幾h“從有到無”的過程。
訴訟律師需要把客戶不能夠理解、不知道如何解決的問題，用自己的頭腦去分析、解釋，并找出結(jié)癥所在，提出解決問題的建議。
筆者結(jié)合從事訴訟律師業(yè)務(wù)的一點(diǎn)心得和體會，將訴訟律師最重要的業(yè)務(wù)素質(zhì)歸納為以下“七個(gè)S”的要素：
(一)Sense
common sense-reasonableness
legal sense-logic
如何把legal sellse和common sense結(jié)合，使公平和法律相結(jié)合，是律師的責(zé)任。當(dāng)一些看似毫無章法的問題擺在面前時(shí)，sellse就是總結(jié)核心問題、找到切入點(diǎn)的能力。不是每個(gè)律師都能成為訴訟律師。訴訟律師必須具備非常強(qiáng)的Setlse能力。
所謂Sense，是一個(gè)概括的說法，其綜合了分析能力和判斷能力。具體而言，是在爭議事實(shí)擺在面前時(shí)，能迅速分析相關(guān)問題，立即確定爭議焦點(diǎn)(core issue or side issue)的一種能力。而在具體解決問題的時(shí)候，必須能很好地應(yīng)用common sense和legal sense。common sense體現(xiàn)的是對于事物合理性的認(rèn)識，而legal sense體現(xiàn)的是對法律邏輯的認(rèn)識。任何法律，都是合理性和邏輯性的結(jié)合。因此在處理任何爭議時(shí)，均不能忽視合理性和邏輯性共存這樣一個(gè)基本原則。
(二)Sight
律師需要堅(jiān)持自己既定的大原則，按照自己認(rèn)定的思路走。大局觀在訴訟案件中是非常重要的。sight，是指訴訟律師必須具備的大局觀。大局觀對于一個(gè)優(yōu)秀的律師來說極其重要，錙銖必較的律師不是好律師。處理任何爭議，都必須有重點(diǎn)，抓大放小。
決定事物發(fā)展方向的，是事物的主要矛盾，因此，在處理爭議時(shí)，要集中力量處理主要矛盾，不可因小失大。
具有大局觀，要求訴訟律師在處理爭議時(shí)，大部分力量用于解決爭議焦點(diǎn)的證據(jù)和法律分析上。特別是在庭審時(shí)，必須集中于己方已確定的爭議焦點(diǎn)上，以我為主，不能被對方牽著鼻子走。在任何情況下，都應(yīng)使法官／仲裁員的注意力集中于己方確立的爭議焦點(diǎn)之上。
培養(yǎng)大局觀，需要律師具有開闊的眼界和包容的心態(tài)，要善于聽取各方面不同的聲音。律師處理案件，可以采取不同的切入角度，運(yùn)用不同的法律邏輯。但是在這其中，只有一條路是最好的。每個(gè)人的思維方式都是有缺陷的，必須善于聽取客戶、同事的意見，哪怕和你的意見是不同的。因?yàn)閷τ诼蓭焷碚f，重要的不是采取的是誰的意見，而是采取的是對客戶最好的和最合適的意見。
(三)Shsrp
sharp是指訴訟律師應(yīng)當(dāng)具有的犀利和敏銳，但是sharp并不是指訴訟律師應(yīng)當(dāng)咄咄逼人，好的訴訟律師應(yīng)當(dāng)是辯才和風(fēng)度的結(jié)合體。在任何情況下，特別是庭審中，均不可對對方進(jìn)行人身攻擊，這是降低執(zhí)業(yè)素養(yǎng)的做法。訴訟律師的sharp應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在捕捉對方漏洞的能力上，以及一針見血指出爭議本質(zhì)的能力上。
有些律師在開庭過程中咄咄逼人，每一句都要反駁，每一點(diǎn)都要糾纏不休。但是作為訴訟律師，很重要的一點(diǎn)不是自己怎么想，而是第三個(gè)無關(guān)的人，比如法官或仲裁者怎么想。所以咄咄逼人不能體現(xiàn)sharp，sharp是在心平氣和的情況下抓住每一個(gè)根本性的錯(cuò)誤，嚴(yán)肅地表述自己的態(tài)度。因?yàn)椋プ∈聦?shí)性(fact)的錯(cuò)誤往往令對方啞口無言。
(四)Speedy
訴訟律師不能偷懶，當(dāng)站在法庭的時(shí)候，必須所有的資料都牢記在心，只有這樣才能在法庭上回答任何人提出的問題。
非訟律師和訴訟律師相比，非訟律師永遠(yuǎn)有比訴訟律師更為充分的時(shí)間去準(zhǔn)備、斟酌和修改所需要回答的法律問題。而與非訟律師不同，在庭審過程中，訴訟律師必須在極其有限的時(shí)間內(nèi)對對方提出的問題進(jìn)行回答，或立即針對對方的觀點(diǎn)進(jìn)行反駁。訴訟律師不可能在這個(gè)時(shí)候再去進(jìn)行任何的法律檢索，進(jìn)行反復(fù)的論證和思考，并修正自己的觀點(diǎn)。所有的法律意見必須要即時(shí)。反應(yīng)速度更多程度上是一種直覺，也就是需要用上sense的能力。
良好的反應(yīng)能力并不完全取決于天生的反應(yīng)速度。它同樣可以通過非常充分的庭前準(zhǔn)備、扎實(shí)的法律功底和日常的自我訓(xùn)練予以提高。
良好的反應(yīng)速度要求律師在庭審過程中厚積薄發(fā)，因此，在日常工作中有意識地進(jìn)行知識積累，是訴訟律師要做的不可或缺的功課。
要勤于思考，多討論，多研究問題。對工作中遇到的每一個(gè)問題，即使不是自己業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的，也要有鉆研和解決的欲望。因?yàn)樵V訟律師永遠(yuǎn)不知道在庭審過程中將會遇到什么樣的問題。這要求訴訟律師在工作中對于各種各樣的問題都需要有所涉及，有所研究，盡可能予以理解和解決。
訴訟律師興趣要廣泛。要對世界的認(rèn)知充滿好奇。固步自封、剛愎自用、拒絕接受新鮮事物，都是訴訟律師的致命傷。
(五)Speaking
這里所說的講話，并不是普通意義上的講話，這里的講話是說，作為一個(gè)優(yōu)秀的訴訟律師必須要“會”講話?！皶敝v話就是要在該講話的時(shí)刻講出關(guān)鍵的、切中要害的、言簡意賅的話。
訴訟律師在法庭上發(fā)言、辯論或陳述相關(guān)事實(shí)，必須要有清晰的思路，簡單、明了、重點(diǎn)突出，意思表示要明確。
在法庭上，講太多無關(guān)的話或者所講的沒有講出來都是訴訟律師的致命傷。有很多律師有很好的文字表述能力，有很好的法律功底和知識，但是到了法庭上，在針鋒相對的對抗中，往往無所適從，不知道如何把要講的話或該講的話講出來，這就是我們常說的“茶壺里煮餃子，肚子里有貨但倒不出來”。所以說，并不是每個(gè)作律師的人都適合作訴訟律師，“會”講話是一名優(yōu)秀的訴訟律師必須具備的素質(zhì)之一。
(六)Psychology
法庭上對方的每一個(gè)動作、眼神都是心態(tài)的映射。作為一個(gè)優(yōu)秀的訴訟律師，要擁有良好的心理素質(zhì)。好的訴訟律師同樣應(yīng)該是好的心理學(xué)家，訴訟律師的心理學(xué)應(yīng)當(dāng)分為兩個(gè)層面：首先，作為訴訟律師，自己應(yīng)當(dāng)有良好的心理素質(zhì)，具有在庭審中進(jìn)行對抗的能力。其次，作為訴訟律師，也應(yīng)當(dāng)具備甄別對方心理狀態(tài)的能力，在庭審過程中，通過對方的語言和動作來分析對方的心理和弱點(diǎn)，采取適當(dāng)?shù)脑V訟策略瓦解對方。
培養(yǎng)心理方面的能力，可以通過大量閱讀小說，或者閱讀心理學(xué)著作來進(jìn)行。小說是人類社會的微縮鏡，讀者可從一粒沙中看世界。小說的內(nèi)容大量體現(xiàn)人的心理和行為模式。閱讀小說的過程，也是對人類心理的了解過程。
(七)Solution
雖然放在最后一個(gè)要素來講，但是solution幾乎可以說是整個(gè)訴訟過程中律師最需要具備的職業(yè)素養(yǎng)之一。
訴訟律師不能為訴訟而訴訟，訴訟的目的是為了有效地解決爭議，特別是通過符合客戶利益的方式解決爭議。
為此目的，訴訟律師要訓(xùn)練自己尋找現(xiàn)實(shí)可行的解決爭議方式的思維能力。
“將欲取之，必先予之。”當(dāng)訴訟律師需要法官／仲裁員按照本方想法作出解決爭議的判決／裁定時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先考慮的是給予法官／仲裁員作出如此判決／裁定的合理理由：需要哪些證據(jù)，需要哪些法律依據(jù)，需要哪些符合common sense的理由。
學(xué)習(xí)從法官／仲裁員的角度思考問題。因?yàn)榉ü伲俨脝T的判案基礎(chǔ)并不是為了維護(hù)一方當(dāng)事人的利益，而是作出符合法律、公平合理并且可以作為公眾守法依據(jù)的判決／裁定。因此，一名好的律師為當(dāng)事人提出的解決問題的方案既要考慮到當(dāng)事人的合法利益，也要給法官/仲裁員留出合理的思考空間。
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