2011年12月11日 14:40                  來(lái)源：法制晚報(bào)

參照各國(guó)通例禁止直系姻親、擬制直系血親通婚

著名婚姻法學(xué)家巫昌禎建議—— 繼父棄再婚妻娶繼女立法禁止

■人物簡(jiǎn)介

巫昌禎，中國(guó)政法大學(xué)教授，著名婚姻法學(xué)家。1979年、1997年兩次參與《婚姻法》修改。

針對(duì)如今時(shí)常發(fā)生的“閃婚、閃離”現(xiàn)象，著名婚姻法專(zhuān)家巫昌禎認(rèn)為應(yīng)一分為二地看待。

對(duì)于“同床異夢(mèng)”者，巫教授直言“這樣的日子沒(méi)什么好過(guò)”，因?yàn)闆](méi)有感情的婚姻是不道德的；對(duì)于閃婚閃離者，巫教授建議，應(yīng)參照國(guó)外立法設(shè)立婚前教育制度，使婚姻當(dāng)事人“明明白白地結(jié)婚”。

現(xiàn)狀分析

我國(guó)離婚率不算高屬正常范圍

FW：如今我國(guó)離婚率逐年攀升。我國(guó)現(xiàn)在的離婚率，與美國(guó)相比算高嗎？

巫昌禎：美國(guó)現(xiàn)在的離婚率將近40%，離婚率高是它的一個(gè)特點(diǎn)。我國(guó)的離婚率不算高，屬于正常范圍。

FW：有統(tǒng)計(jì)表明，2003年至2009年，我國(guó)離婚率平均增幅為8%。有人認(rèn)為，這是對(duì)個(gè)體自由的一種保護(hù)，因?yàn)橐郧半x婚的少，是因?yàn)檎⒎ㄔ涸诳刂齐x婚率。但也有人認(rèn)為，這說(shuō)明現(xiàn)在的人對(duì)婚姻太草率。您怎么看？

巫昌禎：離婚率高，應(yīng)該一分為二地看。

人們追求有愛(ài)情的自由婚姻是正確的，這是實(shí)現(xiàn)婚姻自由的基本?；橐霾幻罎M(mǎn)，感情不融洽，“同床異夢(mèng)”的日子有什么好過(guò)的？要求離婚是合理的、自由的表現(xiàn)。沒(méi)有感情的婚姻是不道德的，離婚是不可避免的。

而婚姻草率是個(gè)老話題。特別是一些年輕人，感情一沖動(dòng)，就閃婚、閃離。從法院的調(diào)研來(lái)看，現(xiàn)在婚姻的離婚案件在提高，同時(shí)復(fù)婚的也在提高。這說(shuō)明離婚時(shí)也沒(méi)有考慮周全，事后又后悔了，導(dǎo)致復(fù)婚率也在提高。

曾有婚前培訓(xùn)教婆媳相處之道

FW：對(duì)于閃婚、閃離，是否應(yīng)該采取一些方式去盡可能避免它？

巫昌禎：應(yīng)該從法律層面采取一些措施。國(guó)外有些措施我覺(jué)得不錯(cuò)。比如，登記結(jié)婚不會(huì)馬上批準(zhǔn)，而是向社會(huì)公告三天，這期間有問(wèn)題，會(huì)有人提出來(lái)。比如，法院受理離婚案后，應(yīng)該給雙方當(dāng)事人一個(gè)考慮期，或者考驗(yàn)期。這樣能讓雙方理智冷靜地再去看待一番。

另外，應(yīng)該參照美國(guó)和俄羅斯等國(guó)的立法，設(shè)立婚前教育制度。使婚姻當(dāng)事人“明明白白地結(jié)婚”。

婚前的學(xué)習(xí)和培訓(xùn)，我國(guó)也做過(guò)一些。上個(gè)世紀(jì)80年代北京市婦聯(lián)辦過(guò)新婚夫婦學(xué)校，主要是教育年輕夫婦結(jié)婚后怎么相處，以及婆媳之間遇到矛盾如何處理。但是，我國(guó)還沒(méi)有形成制度。

“婚姻自由”走入了誤區(qū)

FW：據(jù)我所知，國(guó)外一些國(guó)家還規(guī)定了婚內(nèi)救濟(jì)制度，請(qǐng)您具體介紹一下。

巫昌禎：主要包括三個(gè)方面：結(jié)婚后一定期限內(nèi)限制離婚；設(shè)立離婚考慮期；有未成年子女的情形下，限制離婚。

FW：國(guó)外的立法初衷是什么？

巫昌禎：這些都可以有效降低離婚率，維護(hù)婚姻關(guān)系的和諧和社會(huì)的穩(wěn)定。我建議我國(guó)也應(yīng)該參照世界各國(guó)的婚姻立法先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，設(shè)置婚內(nèi)救濟(jì)制度。

現(xiàn)在的婚姻自由走入了誤區(qū)，自由絕對(duì)化了，造成了不良社會(huì)后果。單親家庭的孩子，就容易受到歧視。北京總工會(huì)有一個(gè)調(diào)研，現(xiàn)在最貧困的家庭往往是單身母親家庭，離婚以后媽媽帶著孩子，經(jīng)濟(jì)能力不強(qiáng)，男方給的撫養(yǎng)費(fèi)也不高。

這導(dǎo)致孩子心理不平衡。國(guó)外有個(gè)調(diào)查，說(shuō)明這種情況會(huì)導(dǎo)致以發(fā)泄為目的的無(wú)因違法犯罪增多，砸玻璃、砸汽車(chē)、吸毒等。所以我們應(yīng)該采取措施盡量避免這種情況的發(fā)生。孩子是國(guó)家的未來(lái)，將來(lái)還要靠他們，應(yīng)該給他們一個(gè)健康的家庭環(huán)境。

婚姻財(cái)產(chǎn)

“女婿不給岳母出錢(qián)看病”咋解決

FW：根據(jù)新的司法解釋?zhuān)楹笠环礁改赋鲑Y為子女購(gòu)買(mǎi)房產(chǎn)，其產(chǎn)權(quán)登記在自己子女名下的，應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。作出這一規(guī)定的初衷是什么？

巫昌禎：這是為了保護(hù)個(gè)人財(cái)產(chǎn)。比如房子是我爸我媽給我買(mǎi)的，房子過(guò)戶(hù)給我了，這就算是我的房子了。實(shí)際上就是在保護(hù)老人的權(quán)利。這在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中是普遍存在的現(xiàn)象，父母把養(yǎng)老錢(qián)都給子女買(mǎi)房子了，萬(wàn)一將來(lái)離婚怎么辦？應(yīng)該給予一定的權(quán)利保障。

FW：從國(guó)外立法看，德國(guó)、法國(guó)、意大利和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)，均設(shè)有非常法定財(cái)產(chǎn)制。請(qǐng)介紹一下這一規(guī)定。

巫昌禎：非常法定財(cái)產(chǎn)制是用于調(diào)整夫妻間財(cái)產(chǎn)關(guān)系的一項(xiàng)法定財(cái)產(chǎn)制度，指當(dāng)夫妻關(guān)系處于非常態(tài)時(shí)，撤銷(xiāo)原適用的法定財(cái)產(chǎn)制，而改為啟用分別財(cái)產(chǎn)制。

我們法定財(cái)產(chǎn)制的結(jié)構(gòu)不全?；橐龇▋H規(guī)定有婚后所得共同制，而未規(guī)定非常法定財(cái)產(chǎn)制。

設(shè)立此制有利于保護(hù)婚姻當(dāng)事人雙方的合法權(quán)益，及維護(hù)第三人的利益和交易安全，我覺(jué)得應(yīng)該做出相應(yīng)的規(guī)定。

它 解決了“娘家的事婆家不怎么管”的難題。在社會(huì)中存在著這種現(xiàn)象，用一般的法定財(cái)產(chǎn)制度就不能解決。比如女方的母親病了，急需錢(qián)去治療，男方不同意，說(shuō)錢(qián) 是我的，憑什么給她去看病。這就有必要運(yùn)用到非法定財(cái)產(chǎn)制度來(lái)劃定雙方的財(cái)產(chǎn)了。女方拿屬于自己范圍內(nèi)的財(cái)產(chǎn)，去給自己母親治病，很合理。

離婚救濟(jì)

離婚損害賠償應(yīng)加設(shè)“兜底條款”

FW：現(xiàn)在的離婚案件中，經(jīng)常出現(xiàn)一方在離婚同時(shí)向另一方索賠的情形。我國(guó)現(xiàn)有的法律規(guī)定，有什么需要完善之處？

巫昌禎：離婚損害賠償制度適用范圍不夠全面?！痘橐龇ā返?6條規(guī)定，有4種情形可以提出損害賠償：重婚的、有配偶者與他人同居的、實(shí)施家庭暴力的和虐待、遺棄家庭成員的。我認(rèn)為，應(yīng)增加兜底性條款——“有其他重大過(guò)錯(cuò)的”。

整個(gè)婚姻法都是有兜底條款的。感情破裂表現(xiàn)、共同財(cái)產(chǎn)范圍等都有“其他情形”，只有關(guān)于損害賠償?shù)囊?guī)定沒(méi)有。符合上面4條的賠，不符合的就不賠。而生活是復(fù)雜的，應(yīng)該規(guī)定一個(gè)其他情形，給法院一個(gè)靈活運(yùn)用的空間。

有一個(gè)案例，丈夫去深圳出差，結(jié)果嫖娼了，染上了性病，妻子也被傳染了，而這時(shí)的妻子已經(jīng)有了身孕。

因 為有性病，妻子只好做了人工流產(chǎn)。而在手術(shù)過(guò)程中又出現(xiàn)了一些問(wèn)題，結(jié)果將子宮切除了，造成終身不育。妻子憤而提出離婚，要求丈夫賠償。這是不是應(yīng)該賠， 因?yàn)檎煞虻男圆≡斐扇斯ち鳟a(chǎn)，以至于終身不育，可是這樣的情況，不符合上述規(guī)定，所以說(shuō)離婚損害賠償制度適用范圍還不夠全面。

專(zhuān)家建議

感情破裂應(yīng)改為婚姻關(guān)系破裂

FW：有人認(rèn)為，婚姻法規(guī)定“感情破裂”作為離婚的法定理由，不盡科學(xué)。對(duì)此您怎么看？

巫 昌禎：我同意這種觀點(diǎn)。大多數(shù)實(shí)行破裂主義離婚原則的國(guó)家，采用的不是“感情破裂”，而是“婚姻關(guān)系破裂”。法律是調(diào)整社會(huì)關(guān)系、行為規(guī)則的，而感情是主 觀意識(shí)形態(tài)，光從感情這方面說(shuō)，不太科學(xué)。說(shuō)“婚姻關(guān)系破裂”，面更廣一些，更加符合實(shí)際，包括了各種不是因?yàn)楦星閱?wèn)題而造成的離婚。

比如說(shuō)有的人得了不治之癥，提出離婚并不是說(shuō)不愛(ài)對(duì)方了，而是為了對(duì)方能夠更好地生活，提出離婚反而是因?yàn)閻?ài)他。這樣就不能用感情破裂作為離婚理由了。

再比如一方被判處無(wú)期徒刑了，提出離婚，這樣是合理的，但并不能說(shuō)雙方感情破裂，因?yàn)榭陀^情況是兩人不可能在一起了。

第一次起訴離婚雙方應(yīng)冷靜考慮

FW：在司法實(shí)踐中，當(dāng)事人第一次到法院起訴離婚，如果對(duì)方不同意離，法院基本上不會(huì)判離。它的法律依據(jù)是什么？您認(rèn)為這一條款是否應(yīng)該修改？

巫昌禎：是一條司法解釋的規(guī)定。這是為了慎重起見(jiàn)，緩一緩，讓雙方都冷靜下來(lái)。其實(shí)這也不是硬性的?，F(xiàn)在法院對(duì)于離婚案件還是注重調(diào)解的，立足于挽救婚姻。

禁止繼父拋棄再婚妻娶繼女

FW：有學(xué)者認(rèn)為，關(guān)于夫妻人身關(guān)系，應(yīng)增設(shè)配偶權(quán)。對(duì)此您怎么看？

巫昌禎：配偶權(quán)是指夫妻之間互為配偶的身份利益，由權(quán)利人專(zhuān)屬，其他任何人不得侵犯。其內(nèi)容包括住所決定權(quán)、同居權(quán)、日常事務(wù)代理權(quán)、相互扶助義務(wù)等。

我認(rèn)為規(guī)定配偶權(quán)有利于夫妻之間履行家庭的職能。

現(xiàn)在配偶權(quán)的立法還沒(méi)有被提到日程上。配偶權(quán)這個(gè)詞，也只是在民法的教材中出現(xiàn)過(guò)。

FW：在婚姻立法中，有人建議加大通婚的禁止范圍，以避免某些違背社會(huì)習(xí)慣的婚姻存在。對(duì)此您怎么看？

巫昌禎：我建議應(yīng)參照各國(guó)婚姻立法的通例，禁止直系姻親、擬制直系血親通婚。直系姻親，說(shuō)白了就是指公公和兒媳婦，岳母和女婿。我們的社會(huì)習(xí)慣就是不可通婚的。但現(xiàn)在這方面的規(guī)定還不太全，只是說(shuō)三代以?xún)?nèi)的血親不能結(jié)婚。

關(guān)于擬制直系血親通婚，有這樣的例子：一位男士和一位女士都50多歲了，兩人結(jié)婚前女方已經(jīng)有一個(gè)女兒。后來(lái)這位男士和對(duì)方的女兒日久生情，便又離了婚，向繼女求婚，這種情況太讓人尷尬了，多數(shù)人的傳統(tǒng)觀念是不能接受的。