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聚焦董事會（5）：董事的義務(wù)和責(zé)任

2022.10.24 陜西

釋法明理洞觀世相

因為公司董事掌握著公司決策的生殺大權(quán)，但是公司從本質(zhì)上來說又不是他們的，或者說，公司的利益并沒有與自己的利益掛鉤。所以，為了防止董事?lián)p害公司和公司股東的利益，我國《公司法》對董事的義務(wù)做了明確的規(guī)定。我國公司對于董事的義務(wù)可以分為兩大類：忠實義務(wù)和善管義務(wù)。

一

忠實義務(wù)

忠實義務(wù)是指應(yīng)當(dāng)毫無保留的為公司最大利益努力，當(dāng)自身利益和公司的整體利益發(fā)生沖突時，應(yīng)當(dāng)以公司利益為先，具體體現(xiàn)在以下幾個方面。

1.自我交易相對禁止

如果董事個人與公司進(jìn)行交易，那么不可避免的會產(chǎn)生公司和董事之間利益的對立和沖突。所以我國《公司法》第148條規(guī)定：董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意與公司訂立合同或者進(jìn)行交易。

2.不得利用公司的商業(yè)機會牟利

如果以某一個商業(yè)機會，理應(yīng)屬于公司或者為公司所期待，就為公司所有，董事不得為自己獲得或者搶奪。我國《公司法》148條規(guī)定，董事不得用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會。

3.競業(yè)禁止

董事不得經(jīng)營與其所任職公司具有競爭性質(zhì)的業(yè)務(wù)，如果董事違反競業(yè)禁止的義務(wù)，則公司有權(quán)依法行使歸入權(quán)。即，董事的違法收益，收歸公司所有。我國《公司法》148條規(guī)定，未經(jīng)公司股東（大）會同意，不得自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。

除了以上三個義務(wù)，還包括：不得挪用公司資金；不得未經(jīng)股東會或者董事會的同意將公司資金借貸給他人，或者以公司的財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；不得接受他人與公司交易的傭金歸為己有；也不得擅自披露公司秘密。

二

善管義務(wù)

?

善管義務(wù)全稱為“善良管理人的注意義務(wù)”，也被成為“勤勉義務(wù)”，規(guī)定在我國《公司法》第147條。善良管理人的注意義務(wù)要求董事們在作出決策時應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎、小心，以公司的利益為出發(fā)點，用適當(dāng)?shù)姆绞竭M(jìn)合理的注意履行職責(zé)。

與公司“善管義務(wù)”相補充和細(xì)化的，是在美國法院發(fā)展起來的一個規(guī)則，叫“商業(yè)判斷規(guī)則”，該規(guī)則是指：如果董事在善意且充分了解相關(guān)信息的情況下，為公司最大利益而做出了商業(yè)決策，即使事后看來這一決策是有失誤的，或者給公司帶來了損害，法院也對作出該決策的董事給予免責(zé)，而不追究其責(zé)任。

筆者認(rèn)為，這一“商業(yè)判斷規(guī)則”可以作為衡量公司董事是否盡到善管義務(wù)的一個標(biāo)準(zhǔn)，也可以作為董事盡善管義務(wù)后免責(zé)的一個判斷方式。

當(dāng)然，如果董事們未盡到上述義務(wù)，若給公司造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！豆痉ā?49條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

完

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