作者：何國銘律師（專于商標犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件研究及辯護）132 2944 8174
深圳聚集了國內(nèi)諸多科技企業(yè)，系很多創(chuàng)業(yè)者的天堂，根據(jù)深圳一位同行統(tǒng)計，最近幾年，深圳公安局共接到侵犯商業(yè)秘密刑事控告案件約80多起，但最終立案，走到刑事程序的只有40多起。根據(jù)最高檢在2021年統(tǒng)計的數(shù)據(jù)，2019年至2021年，侵犯商業(yè)秘密案件不批準逮捕122人，不捕率為38.9%。其中，因證據(jù)不足而不批準逮捕的為103人，占不捕情形的84%。不起訴74人，不起訴率為16.5%。很多企業(yè)訴稱侵犯商業(yè)秘密罪為何立案難？走法律程序懲罰侵權(quán)人為何如此艱辛？在前幾篇文章中，我們談到侵犯商業(yè)秘密罪的無罪辯護思路，有朋友希望我們就當前商業(yè)秘密犯罪案件立案難的問題，給與些法律建議。因此，我們在總結(jié)自身辦案經(jīng)驗的同時，結(jié)合商業(yè)秘密的實證研究，撰文談?wù)勆虡I(yè)秘密刑事控告的相關(guān)法律問題。
當商業(yè)秘密被他人侵犯，權(quán)利人可以選擇走刑事控告程序維權(quán)，但由于在證據(jù)收集和犯罪證明上存在較大難度，且鑒于大部分企業(yè)法律顧問未曾辦理過商業(yè)秘密案件，因此很多企業(yè)商業(yè)秘密被侵權(quán)后，不知如何著手維權(quán)。須知，權(quán)利人在正式提起控告前，其需要準備充足的證據(jù)材料，否則公安機關(guān)對此不予立案，或直接不予受理。因此，權(quán)利人要準備哪些材料呢？
這和侵犯商業(yè)秘密罪的犯罪構(gòu)成直接相關(guān)。首先，既然要提出商業(yè)秘密的維權(quán)訴求，那前提必然是要證實權(quán)利人存在商業(yè)秘密，故需委托鑒定機構(gòu)對其技術(shù)信息作“非公知性”鑒定。爾后，權(quán)利人需想方設(shè)法獲取侵權(quán)人所出售的侵權(quán)產(chǎn)品或技術(shù)圖紙等資料，委托鑒定機構(gòu)作“同一性”鑒定。
其次，在拿到肯定的鑒定結(jié)論后，權(quán)利人需證實主張的商業(yè)秘密具有價值性，對此，其可通過以往的銷售合同、訂單及證實涉案技術(shù)的先進性，以證實其已獲得收益及可期待的經(jīng)濟收益。
再次，權(quán)利人需通過提交保密協(xié)議、保密合同、競業(yè)限制、公司的保密制度守則、開展保密教育培訓(xùn)、涉案場所由專人管理、涉案電腦上鎖、技術(shù)信息用代碼加密、圖紙加蓋保密字樣等予以證實權(quán)利人采取了合理的保密措施。爾后，還需提供相關(guān)材料證實侵權(quán)人具備侵犯商業(yè)秘密的條件，例如案件是由競爭對手與內(nèi)部員工內(nèi)外勾結(jié)的，或離職員工后自創(chuàng)公司后肆意使用原企業(yè)的商業(yè)秘密的，權(quán)利人可通過提交公司與侵權(quán)人的勞動合同，證實雙方的雇傭關(guān)系，可通過聘書等反映侵權(quán)人的職務(wù)職權(quán)，證實其具備獲取商業(yè)秘密的條件。
最后，權(quán)利人還需證實經(jīng)濟損失，統(tǒng)計因商業(yè)秘密被侵犯后，所減少的訂單，以及產(chǎn)品的銷售利潤，根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)造成銷售量減少的總數(shù)乘以權(quán)利人每件產(chǎn)品的合理利潤確定經(jīng)濟損失，假定銷售量減少的總數(shù)無法確定的，可以根據(jù)侵權(quán)產(chǎn)品銷售量乘以權(quán)利人每件產(chǎn)品的合理利潤確定，或通過技術(shù)秘密信息許可費、研發(fā)經(jīng)費等證實經(jīng)濟損失。
以上是經(jīng)驗之談，具體案件還需具體分析，根據(jù)不同的情形，謀劃不同的方案?；谏虡I(yè)秘密復(fù)雜且專業(yè)性極強，在此建議企業(yè)屆時委托專業(yè)人員，制定具體方案。
（未完待續(xù)）
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