建筑施工企業(yè)常見法律問題及風(fēng)險防范
建筑施工企業(yè)在經(jīng)營活動中遇到的法律問題相當(dāng)廣泛。在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)活動中，建筑施工企業(yè)主要是與工程發(fā)包方之間圍繞著建設(shè)工程施工合同的簽訂和履行，就工程質(zhì)量、工期、工程價款等主要問題發(fā)生經(jīng)濟(jì)往來、產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)糾紛。在建設(shè)工程施工合同關(guān)系中，通常是發(fā)包人占有優(yōu)勢地位，而承包人常常處于劣勢地位，因此，有必要站在承包人的角度，從維護(hù)承包人的合法權(quán)益出發(fā)，分析如何處理相關(guān)法律問題。
本文嘗試站在承包人的角度，從建設(shè)工程施工合同的簽訂、合同履行過程、工程質(zhì)量、工期、工程款結(jié)算等方面，結(jié)合本律師在處理建設(shè)工程施工合同糾紛案件過程中積累的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，對建筑施工企業(yè)常見法律問題進(jìn)行簡要分析并提供法律對策，為建筑施工企業(yè)防范經(jīng)營風(fēng)險、法律風(fēng)險提供參考。
一、關(guān)于建設(shè)工程施工合同文本
很多建筑施工企業(yè)都采用建設(shè)部和工商管理總局制作的《建設(shè)工程施工合同示范文本》，在招投標(biāo)工程中，通常也都必須使用示范文本簽署合同。本律師發(fā)現(xiàn)，一些企業(yè)誤認(rèn)為示范文本的內(nèi)容是國家有關(guān)主管部門規(guī)定的，不宜進(jìn)行修改、補(bǔ)充，其實(shí)這完全是一種誤解。依照《中華人民共和國合同法》第三條、第四條，建設(shè)工程施工合同雙方的法律地位是平等的，當(dāng)事人依法享有自愿簽訂合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。可見，建設(shè)工程主管部門只是推薦使用《建設(shè)工程施工合同示范文本》，而非必須使用示范文本。當(dāng)然，示范文本的內(nèi)容比較全面、完備、公平，企業(yè)可優(yōu)先考慮使用師范文本，但還需要結(jié)合自己的實(shí)際情況對示范文本進(jìn)行必要的修改、補(bǔ)充。尤其是示范文本的“協(xié)議書”、“專用條款”部分，應(yīng)當(dāng)緊密結(jié)合所洽談工程項(xiàng)目的實(shí)際情況進(jìn)行必要的修改、補(bǔ)充，切實(shí)保護(hù)自身合法權(quán)益。另外，《建設(shè)工程施工合同示范文本》內(nèi)容繁多、包羅萬象，在實(shí)際洽談工程項(xiàng)目時（尤其是規(guī)模較小的項(xiàng)目），對于范本中的一些與本工程項(xiàng)目沒有直接關(guān)系的內(nèi)容，可予刪除、修改，以免合同形式及內(nèi)容過于繁雜，不利于雙方就合同主要內(nèi)容達(dá)成一致。
二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同的法律效力
依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）款，簽訂建
設(shè)工程施工合同不得違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，否則合同無效，當(dāng)事人的權(quán)益將可能無法獲得法律保護(hù)。為確保建筑施工企業(yè)自身合法權(quán)益，在簽訂合同前，為確保合同合法有效，應(yīng)對如下事項(xiàng)進(jìn)行嚴(yán)格審查：
1、發(fā)包人（甲方）是否具備合法的發(fā)包權(quán)利，即發(fā)包人是不是該工程項(xiàng)目的業(yè)主、是否已獲得業(yè)主的合法授權(quán)、發(fā)包人是否是該工程項(xiàng)目的合法總包單位等。
2、承包人應(yīng)注意審查自身是否具備相應(yīng)的工程承包資質(zhì)等級。如承包人超越資質(zhì)等級承包工程的，發(fā)包人將有權(quán)主張建設(shè)施工合同無效，承包人的權(quán)益將難以得到法律保障。
三、關(guān)于建設(shè)工程工期的合同約定及合同履行過程中的承包人相關(guān)權(quán)利的保護(hù)
建設(shè)工程施工合同對工期通常都有明確的約定，如延期竣工，承包人將要依法承擔(dān)違約責(zé)任，并承擔(dān)數(shù)額巨大的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。
在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，工期往往被發(fā)包人用來作為對付承包人，達(dá)到少付工程款、拖欠工程款的慣用手段。鑒此，在簽訂建設(shè)工程施工合同時，建筑施工企業(yè)首先要根據(jù)實(shí)際情況自行對工期作出仔細(xì)、客觀的測算，避免為迎合發(fā)包人的要求而勉強(qiáng)接受實(shí)際不可能或很難達(dá)到的工期要求。另外，建筑施工企業(yè)應(yīng)要求在合同中對工期可合理延順的情形進(jìn)行明確，避免發(fā)生不必要的糾紛。如自然災(zāi)害、惡劣天氣、無法預(yù)見的施工困難、政府行為等不可抗力因素，發(fā)包人的原因（如逾期支付工程進(jìn)度款、未及時提供合同約定的施工條件等），設(shè)計變更等。對于發(fā)包人原因?qū)е卤黄韧Ｖ故┕み_(dá)到一定時間的，承包人應(yīng)有權(quán)要求發(fā)包人承擔(dān)一定的停工損失。
四、關(guān)于工程款結(jié)算的合同約定及合同履行過程中的承包人相關(guān)權(quán)利的保護(hù)。
建筑施工企業(yè)經(jīng)常遇到發(fā)包人故意拖延時間不及時進(jìn)行竣工結(jié)算以達(dá)到其拖延支付工程款的目的。主要表現(xiàn)為：
（1）、工程竣工驗(yàn)收合格后，發(fā)包人要求承包人交付工程，卻接收工程后故意不簽收承包人提交的竣工結(jié)算報告（包括不接收結(jié)算書，雖接收結(jié)算書但不簽字、蓋章，或派一位普通員工只簽收卻不蓋章，讓承包人無法證明簽收人的身份等）；
（2）、發(fā)包人收到承包人提交的結(jié)算報告后，派員與承包人對帳，但卻故意拖延對帳過程，遲遲不給承包人任何書面答復(fù)；
（3）、發(fā)包人收到承包人提交的結(jié)算報告后，故意回復(fù)很低的結(jié)算價格，有意擴(kuò)大雙方的結(jié)算價差距，以達(dá)到拖延結(jié)算時間的目的。
對于發(fā)包人的上述做法，承包人可相應(yīng)采取如下方式應(yīng)對：
（1）、為防止發(fā)包人接收工程后故意拖延結(jié)算時間，承包人可在簽訂合同時要求約定“工程不完成結(jié)算，承包人有權(quán)不交付工程”，同時約定“發(fā)包人收到承包人提交的竣工結(jié)算文件后，于確定的時間內(nèi)答復(fù)（具體時間視工程規(guī)模大小決定，通常為一個月左右），逾期不答復(fù)的視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”。
（2）、如遇發(fā)包人拒絕簽收竣工結(jié)算文件，承包人可采用郵寄方式送達(dá)發(fā)包人，注意保存郵寄回執(zhí)，必要的時候可以對郵寄送達(dá)行為進(jìn)行公證。
（3）、為防止發(fā)包人故意回復(fù)很低的結(jié)算價格，有意擴(kuò)大雙方的結(jié)算價差距，拖延結(jié)算時間，承包人可在簽訂合同時堅持約定“承包人提交竣工結(jié)算文件后，雙方在一定的時間內(nèi)無法就工程結(jié)算達(dá)成一致的，應(yīng)提交雙方認(rèn)可的造價公司進(jìn)行結(jié)算，雙方均接受其結(jié)算結(jié)果”,可在合同中明確約定所選擇的造價公司。
五、關(guān)于項(xiàng)目專用章的效力及使用管理。
因工程建設(shè)通常持續(xù)比較長的一段時間，承包人在建設(shè)過程中經(jīng)常要給政府部門、建設(shè)單位（發(fā)包人）、監(jiān)理單位報送相關(guān)文件、資料時需要使用“項(xiàng)目專用章”。另外，建筑施工企業(yè)通常將工程以內(nèi)部承包的方式交給施工隊(duì)伍承包施工，施工負(fù)責(zé)人為方便開展工作通常也要求刻制、使用“項(xiàng)目專用章”。對于經(jīng)建筑施工企業(yè)授權(quán)使用的或以企業(yè)行為實(shí)際認(rèn)可使用的“項(xiàng)目專用章”，通常會被認(rèn)為該印章的蓋章行為即代表企業(yè)行為。即使授權(quán)范圍不明確，也可能由企業(yè)來承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。本律師代理的相關(guān)案件中，多次出現(xiàn)建筑施工企業(yè)的普通員工、內(nèi)部承包人擅自使用“項(xiàng)目專用章”，給企業(yè)利益造成損害。因此，建筑施工企業(yè)應(yīng)建立、完善“項(xiàng)目專用章”在刻制、使用、監(jiān)管方面的規(guī)章制度，杜絕該印章被亂用、濫用，同時在建設(shè)施工合同中對“項(xiàng)目專用章”的使用權(quán)限范圍作明確約定，切實(shí)維護(hù)企業(yè)自身合法權(quán)益。
六、提高建筑施工企業(yè)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人及相關(guān)工作人員的法律意識，善于維護(hù)自身合法權(quán)益。
無論內(nèi)容多么完善的合同，都需要得到正確、適當(dāng)?shù)膱?zhí)行，才能夠真正維護(hù)自身合法權(quán)益。而任何一份合同都無法將所有可能出現(xiàn)的具體問題及解決辦法包含在內(nèi)。因此，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)在要求本企業(yè)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人及相關(guān)工作人員具備建筑工程技術(shù)及建筑工程實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的同時，還要建立起必要的法律意識并掌握必要的法律方法，自覺維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。建筑施工企業(yè)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人及相關(guān)工作人員在開展工作時，應(yīng)當(dāng)學(xué)會制作相關(guān)文件以確保全面、準(zhǔn)確表達(dá)己方的真實(shí)意思，在具體工作中注重形成對己方有利的證據(jù)并妥善保存證據(jù)，正確實(shí)施履行合同的具體行為，避免錯誤行為而形成對己方不利的證據(jù)?？梢灶A(yù)見，如果建筑施工企業(yè)的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人及相關(guān)工作人員建立起了必要的法律意識，掌握了正確的法律方法，企業(yè)將可以在經(jīng)濟(jì)活動中更好地處理所發(fā)生的各類問題和爭議，做到防患于未然，盡量避免發(fā)生不必要的經(jīng)濟(jì)糾紛。而一旦發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛，也可以使企業(yè)處于更有利的地位，最大限度地維護(hù)企業(yè)自身的合法權(quán)益，減少經(jīng)濟(jì)損失。
以上內(nèi)容，是站在建設(shè)工程承包人的角度，結(jié)合本律師在處理建設(shè)工程施工合同糾紛案件過程中積累的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，對建筑施工企業(yè)常見法律問題進(jìn)行簡要分析并提供法律對策，嘗試為建筑施工企業(yè)防范經(jīng)營風(fēng)險、法律風(fēng)險提供參考。
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莫楊志 律師
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