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讀書筆記—《民事訴訟證據(jù)運(yùn)用與實(shí)務(wù)技巧（增訂版》第二、三、四講
第二講 舉證
“證明責(zé)任乃訴訟之脊梁”
證明責(zé)任=舉證責(zé)任+說服責(zé)任
※現(xiàn)行法律下，舉證責(zé)任分配是法定的，由法律事先設(shè)定好了。如果法官依職權(quán)分配舉證責(zé)任，將構(gòu)成適用法律錯誤，當(dāng)事人可以將其作為上訴審的理由。
 
證據(jù)的排列組織：
一、先程序，后實(shí)體。
二、證明同一事實(shí)的數(shù)個證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以組合歸類。同組證據(jù)，還應(yīng)當(dāng)兼顧證明力大的在先、證明力小的在后，主要證據(jù)在先、次要證據(jù)和補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)在后的結(jié)構(gòu)排序。
三、按照爭議焦點(diǎn)組織證據(jù)。
 

 
第三講 質(zhì)證
質(zhì)證的次序：
證據(jù)能力（關(guān)聯(lián)性、合法性）→證明力（真實(shí)性、相關(guān)性）
質(zhì)證的內(nèi)容包括：
是否逾期舉證導(dǎo)致證據(jù)失權(quán)，證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、合法性、真實(shí)性及證明力的大小。
 
※證據(jù)失權(quán)：
逾期舉證也可以包含在質(zhì)證的范疇之內(nèi)。
失權(quán)后果是證據(jù)法上的責(zé)任，即被認(rèn)為不具有證據(jù)能力。當(dāng)事人因故意或重大過失逾期提供的證據(jù)若與案件基本事實(shí)有關(guān)，不產(chǎn)生證據(jù)法上的不利后果，法庭應(yīng)當(dāng)采納，但會產(chǎn)生訴訟法的不利后果，即被法庭予以訓(xùn)誡、罰款。
 

 
第四講 推定
推定不是證據(jù)，而屬民法的技術(shù)性概念，是根據(jù)法律規(guī)定，或根據(jù)已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，而推知和確定另一不明事實(shí)的存在，并允許對方當(dāng)事人舉證推翻的一種證明規(guī)則。
因此，證據(jù)法中的推定均是可以反駁的推定，又稱相對推定。

推定按其形式可分為：法律推定和事實(shí)推定。
法律推定，根據(jù)法律明文規(guī)定所進(jìn)行的推定。
事實(shí)推定，根據(jù)已知事實(shí)和經(jīng)驗(yàn)法則所進(jìn)行的推定。
 
推定VS 假定
假定，一種不需要任何前提條件的假設(shè)，屬于思維范疇，不具法律效力。推定一旦被采用即產(chǎn)生一定的法律效果。
 
推定VS 推測
與推定相同的是，都基于一定的前提事實(shí)，甚至基于一定的經(jīng)驗(yàn)事實(shí)。
最大的不同是，推測在很大程度上包括有主觀猜測的成分，推測需要事后印證才能證明屬實(shí)。
涉及法律程序的事實(shí)認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)忌用猜測。（eg.《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》72-1：證人作證時，不得使用猜測、推斷或者評論性語言。）
 
推定VS 視為
視為，也屬民法技術(shù)性概念，但它具有絕對的法律效力，屬立法上的擬制。
依據(jù)法律關(guān)于視為的規(guī)定所作出的事實(shí)認(rèn)定，不允許當(dāng)事人提供反證加以推翻。


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