近兩年開庭坐在被告席上的次數(shù)激增,委托代理的被告多是工程發(fā)包人、借款人、擔(dān)保人或貨物買受人。民商事訴訟中,原告主攻,被告防守,但防守并非是被動挨打,被告應(yīng)積極應(yīng)訴,找準(zhǔn)原告破綻,精準(zhǔn)回?fù)?,化被動為主動,促使原告撤訴、法院裁定駁回原告的起訴、法院判決駁回(減少)原告的無理訴訟請求,甚至通過提起反訴來吞并原告的全部或部分訴訟請求。
民商事訴訟中被告應(yīng)訴,可對以下問題進行逐個審查后制定相應(yīng)的訴訟策略。
原告與被告主體是否適格?
《民事訴訟法》第122條規(guī)定,起訴必須符合下列條件:(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;(二)有明確的被告;(三)有具體的訴訟請求和事實、理由;(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
原告須是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織,如被告根本就不認(rèn)識原告,或者原告和被告之間不存在直接的法律關(guān)系,被告可以要求法院裁定駁回原告的起訴或判決駁回原告的訴訟請求。
例如,原告為未成年人或者精神病人,則應(yīng)該由他的監(jiān)護人代表進行訴訟。被告僅是作為見證人在借條上簽字,并非是共同借款人或擔(dān)保人,與原告無直接的法律關(guān)系。被告是買受人公司的員工,負(fù)責(zé)采購、收貨、對賬等事宜,被告可以申請法院追加買受人為被告,要求買受人出來承擔(dān)責(zé)任,擺脫自己的責(zé)任。
受案法院是否有管轄權(quán)?
如果當(dāng)事人之間約定了專門的管轄法院,而該約定不違反級別管轄、專屬管轄,且屬于民訴法規(guī)定的可以選擇管轄法院范圍內(nèi)的,那么應(yīng)當(dāng)適用該約定。當(dāng)案件受理法院不屬于當(dāng)事人合法約定的法院時,應(yīng)當(dāng)及時提出管轄權(quán)異議。如果當(dāng)事人之間并未約定管轄法院,那么是“原告就被告”。
如果原告向其所在地法院提起訴訟,那么被告就要分析原告所在地法院是否屬于合同履行地,如不符合法律規(guī)定的情形的合同履行地,被告可以向受理法院提出管轄權(quán)異議,爭取有利的時間與空間。
如果當(dāng)事人之間已經(jīng)約定好了選擇仲裁方式來解決爭議的,而實際上一方并未按照約定提起仲裁,而是直接向法院提起訴訟的,被告要求法院作出不予受理的決定。
是否存在反訴的機會?
所謂反訴,就是在這個案件中被告將原告列為反訴被告,自己成為反訴原告。原來的案件稱之為本訴,而被告對原告提起的關(guān)聯(lián)訴訟請求。通過提起反訴,被告盡可能尋找更多的防守機會,擺脫被動,為下一步爭取調(diào)解、和解爭取籌碼。
例如,建筑工程案件中,原告起訴主張工程款,被告作為發(fā)包人可以提起反訴主張逾期完工損失或工程質(zhì)量問題導(dǎo)致的損失。借款案件中,原告主張償還借款本息,被告可以提起反訴主張返還超過利息標(biāo)準(zhǔn)支付的利息。
原告的訴訟請求有無事實依據(jù)?
被告主張駁回原告的訴訟請求的角度有以下三個方面:原告所主張的訴訟請求無事實依據(jù),原告的訴訟請求無法律依據(jù),原告的起訴超過訴訟時效。
打官司就是打證據(jù),因為事實需要證據(jù)支撐。民商事訴訟中,按照誰主張誰舉證的原則,原告的舉證責(zé)任一般都要重于被告。原告為了證明自己的訴訟請求具有事實和理由,應(yīng)當(dāng)向法院提交相應(yīng)證據(jù)證實。如果被告收到起訴狀之后發(fā)現(xiàn)原告的證據(jù)資料比較匱乏,無法證明案件,那么就要考慮下一步的應(yīng)訴策略,到底是去參加應(yīng)訴,還是讓法院缺席審理,讓原告因無法履行舉證證明義務(wù)而被法院判決駁回原告的訴訟請求。
原告的訴訟請求有無法律依據(jù)?
《民事訴訟法》第7條規(guī)定,人民法院審理民事案件,必須以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。以法律為準(zhǔn)繩,就是要求法院在認(rèn)定事實的基礎(chǔ)上,以法律為客觀尺度來分清是非,確認(rèn)當(dāng)事人的民事權(quán)利義務(wù),不能以權(quán)代法,也不能主觀臆斷。除了看原告的證據(jù),被告還要看原告提起的訴訟請求有沒有法律依據(jù),以及是否符合法律條文的要件。
例如,?間借貸關(guān)系的成?必須符合兩個條件,?是雙?達成了借貸合意(借款合同、借條等),?是借貸款項已實際交付(轉(zhuǎn)賬記錄、收據(jù)等),如有缺一,被告可主張雙方民間借貸關(guān)系不成立,原告的訴訟請求無法律依據(jù),要求法院駁回原告的訴訟請求。
訴訟時效或擔(dān)保期間是否已過?
向法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間一般為三年,合同中有約定擔(dān)保期限的,按照約定的期限執(zhí)行,沒有約定的,一般是六個月內(nèi)。針對原告所主張的權(quán)利應(yīng)當(dāng)及時審查其訴訟時效或擔(dān)保期間問題,若超過訴訟時效或擔(dān)保期間,作為擔(dān)保人的被告可以提出訴訟時效抗辯,要求法院駁回原告的訴訟請求。
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