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2、證據(jù)有無證明力

第一百零四條第一款：人民法院應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人圍繞證據(jù)的真實性、合法性以及與待證事實的關(guān)聯(lián)性進行質(zhì)證，并針對證據(jù)有無證明力和證明力大小進行說明和辯論。

證據(jù)的真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性是證據(jù)的屬性和特征，它是證據(jù)作為認定案件事實依據(jù)的基礎(chǔ)，也是對證據(jù)的質(zhì)證中首先需要解決的問題。在訴訟資料符合證據(jù)屬性要求的前提下，能否真正發(fā)揮對待證事實的證明作用，人民法院需要對證據(jù)的證明力進行考察。只有三性都具備時，證據(jù)才能夠被認定為具有證明力，能夠證明待證事實，否則該證據(jù)不具有證明力，不能證明待證事實。

2.1.證據(jù)真實性

證據(jù)真實性，又稱證據(jù)的客觀性，是指證據(jù)證明事實必須是伴隨著案件的發(fā)生、發(fā)展過程而遺留下來的，不是以人們的主觀意志為轉(zhuǎn)移而存在的事實。證據(jù)的真實性包括兩個基本方面：一是在形式上證據(jù)表現(xiàn)為客觀存在的實體，無論其具體形式是人證還是物證，都是客觀存在物；二是證據(jù)的內(nèi)容是對案件有關(guān)的事實的客觀記載和反映，是客觀存在的事實，而不是主觀想象、猜測的事實。由此，對證據(jù)真實性的審核認定，可從上述兩個方面進行。

從形式要求上看，對單一證據(jù)的審核認定，要求證據(jù)是否是原件，原物，如當(dāng)事人提供的是復(fù)印件、復(fù)制品，則要查驗復(fù)印件、復(fù)制品與原件、原物是否相符。《民事訴訟法》第七十條規(guī)定：“書證應(yīng)當(dāng)提交原件。物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。/提交外文書證，必須附有中文譯本?！?/span>

從內(nèi)容要求上看，對單一證據(jù)的審核認定則要求證據(jù)內(nèi)容為案件事實的客觀記載和反映，而非的主觀臆斷的事實。對證據(jù)內(nèi)容是否真實的審核認定，則是較為復(fù)雜的工作。該判斷需審判人員根據(jù)邏輯規(guī)律、日常生活經(jīng)驗進行判斷去考察證據(jù)所反映的事實信息是否合理，是否符合邏輯規(guī)律、自然規(guī)律、定理、定律等，從而判斷證據(jù)的內(nèi)容是否存在矛盾、可疑之處。

2.2. 證據(jù)關(guān)聯(lián)性

證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，即證據(jù)的相關(guān)性，是指民事訴訟證據(jù)應(yīng)對待證事實之間存在實質(zhì)性聯(lián)系，對案件事實有證明作用。關(guān)聯(lián)性是證據(jù)的一種客觀屬性，根源于證據(jù)事實同案件事實之間的客觀聯(lián)系，而不是辦案人員的主觀想象或者強加的聯(lián)系，它是案件事實作用于客觀事物以及有關(guān)人員的主觀所產(chǎn)生的。

根據(jù)美國證據(jù)法學(xué)者華爾茲的觀點，在判斷一個證據(jù)是否具有相關(guān)性時應(yīng)當(dāng)依次考察以下三個問題：1.所提出的證據(jù)是用來證明什么的（問題是什么）？2.這是本案中的實質(zhì)性問題嗎？3.所提出的證據(jù)對該問題有證明性（它能幫助確認該實質(zhì)性問題）嗎？如果以上問題的答案是肯定的，那么證據(jù)的關(guān)聯(lián)性就可以被確認。因此，從證明方法上講，對證據(jù)的關(guān)聯(lián)性判斷，應(yīng)包括三個方面的內(nèi)容，即首先要確認證據(jù)自身能證明的事實；其次，確認這個事實對解決訴爭的問題所具有的意義；第三，判斷法律對這種關(guān)聯(lián)性有無具體的要求。從證據(jù)關(guān)聯(lián)性的判斷內(nèi)容上來講，關(guān)聯(lián)性涉及的是證據(jù)的內(nèi)容或?qū)嶓w，而不是該證據(jù)被提出的形式或方式。

關(guān)聯(lián)性是實質(zhì)性和證明性的結(jié)合，如果所提出的證據(jù)對案件中的某個實質(zhì)性爭議問題具有證明性（有助于認定該問題），那它就具有相關(guān)性。對關(guān)聯(lián)性的認識，學(xué)界的認識逐漸趨于一致，都認為關(guān)聯(lián)性是實質(zhì)性和證明性的結(jié)合。關(guān)聯(lián)性不涉及證據(jù)的真假和證明價值，其側(cè)重的是證據(jù)與證明對象之間的形式性關(guān)系，即證據(jù)相對于證明對象是否具有真實性，以及證據(jù)對于證明對象是否具有證明性。

證據(jù)關(guān)聯(lián)性的判斷，主要是對證據(jù)內(nèi)容的判斷，而非對證據(jù)表現(xiàn)形式的判斷。基于關(guān)聯(lián)性為實質(zhì)性和證明性的結(jié)合，由此，對單一證據(jù)的關(guān)聯(lián)性認定，通常可從證據(jù)的證明性和證據(jù)的實質(zhì)性兩個角度進行。關(guān)于證據(jù)的證明性判斷，通常而言，當(dāng)事人提出的證據(jù)如果使其欲證明的事實主張的成立更有可能或者更無可能，則該證據(jù)具有證明性。證據(jù)證明性的判斷，需審判人員根據(jù)日常生活經(jīng)驗等因素，并結(jié)合當(dāng)事人的訴訟請求進行審查。針對當(dāng)事人訴訟請求的不同，則證據(jù)的證明性亦有所不同。如原告以被告違約為由，要求被告承擔(dān)違約責(zé)任。原告為證明其與被告存在合同法律關(guān)系，向人民法院提供了書面的合同。但該合同經(jīng)人民法院審查，性質(zhì)為無效合同。由此，針對原告要求被告違約的訴求，合同內(nèi)容并無證明性。反之，如合同為有效，則合同內(nèi)容具有相應(yīng)的證明性。而證據(jù)實質(zhì)性的判斷，則取決于證據(jù)所證明的對象是否為待證事實。如果當(dāng)事人所提供的證據(jù)是待證事實或爭議事實，則該證據(jù)具備實質(zhì)性。判斷某項證據(jù)是否具有實質(zhì)性，主要就是考察當(dāng)事人提出該證據(jù)的證明目的，考察該證明目的是否有助于證明本案中的待證事實。如果特定證據(jù)的證明目的并非指向本案的待證事實，則該證據(jù)不具有實質(zhì)性，也就沒有關(guān)聯(lián)性。

2.3. 證據(jù)合法性

證據(jù)合法性，是指證據(jù)的收集和提供必需符合法定程序，不為法律所禁止。從域外的規(guī)定看，大陸法系、英美法系國家和地區(qū)的證據(jù)理論和立法均對證據(jù)資格問題進行了規(guī)定，也即確立了非法證據(jù)排除規(guī)則。從我國法律及司法解釋的規(guī)定看，《最高人民法院關(guān)于未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄音取得的資料能否作為證據(jù)使用問題的批復(fù)》、2001年《證據(jù)規(guī)定》及《民事訴訟法解釋》等均對證據(jù)的合法性問題進行了規(guī)范，即對非法證據(jù)確立了排除原則。但對非法證據(jù)的判斷標準發(fā)生了變化，大大限縮了非法證據(jù)的認定標準或適用范圍。對非法證據(jù)的界定并不限于獲取證據(jù)方法的違法，證據(jù)形成本身違法亦構(gòu)成非法證據(jù)。

（1）證據(jù)形成合法性

該問題主要涉及證據(jù)的調(diào)查、收集必須符合法律規(guī)定的程序和要求。《民事訴訟法解釋》第九十七條規(guī)定：“人民法院調(diào)查收集證據(jù)，應(yīng)當(dāng)由兩人以上共同進行。調(diào)查材料由調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人簽名、捺印或者蓋章?！庇纱?，對于人民法院調(diào)查證據(jù)，司法解釋規(guī)定了相應(yīng)的要求和條件，如不符合此項要求，則影響證據(jù)合法性的認定。又比如，《民事訴訟法解釋》第一百零六條規(guī)定：“對以嚴重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認定案件事實的根據(jù)?！庇纱?，證據(jù)形成方法或者獲取的方式違法或者違反公序良俗時，亦可能影響證據(jù)合法性的認定。

（2）證據(jù)形式合法性

法律對證據(jù)表現(xiàn)形式有具體、明確要求的，證據(jù)應(yīng)符合法律規(guī)定的要求。否則，證據(jù)因不符合法律規(guī)定的要求，而影響證據(jù)合法性的認定?！独^承法》第十七條規(guī)定：“公證遺囑由遺囑人經(jīng)公證機關(guān)辦理。/自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。/代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。/以錄音形式立的遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。/遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效?！庇纱?，法律對遺囑的形式及要求進行了明確。如當(dāng)事人向人民法院提供的遺囑不符合前述法律規(guī)定的要求，則影響證據(jù)合法性的認定。

（3）證據(jù)認定合法性

證據(jù)認定合法性，要求作為定案依據(jù)的證據(jù)，需經(jīng)法律規(guī)定的程序進行認定，否則，證據(jù)的合法性受到影響。如《民事訴訟法》第六十八條規(guī)定：“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示。”《民事訴訟法解釋》第一百零三條第一款規(guī)定：“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人互相質(zhì)證。未經(jīng)當(dāng)事人質(zhì)證的證據(jù)，不得作為認定案件事實的根據(jù)?！庇纱耍鶕?jù)法律、司法解釋的規(guī)定，不管證據(jù)的性質(zhì)如何，是否涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私，均需在法庭上出示，由當(dāng)事人進行質(zhì)證。否則，影響其證據(jù)效力。對于未經(jīng)當(dāng)事人庭審質(zhì)證的證據(jù)，則證據(jù)認定合法性不具備，亦影響證據(jù)的合法性。

關(guān)于非法證據(jù)排除問題。在2003年全國民事審判工作座談會上提出，在判斷非法證據(jù)時應(yīng)當(dāng)進行利益衡量，即對取得證據(jù)方法的違法性所損害的利益與訴訟所保護的利益（忽略取證方法的違法性所能夠保護的利益）進行衡量，以衡量的結(jié)果作為判斷非法證據(jù)的重要考量因素。如果取證方法的違法性對他人權(quán)益的損害明顯弱于忽略違法性所能夠保護的利益，則不應(yīng)判斷該證據(jù)為非法證據(jù)。

在非法證據(jù)的判斷上，也有學(xué)者主張以重大違法作為排除非法證據(jù)的實質(zhì)性標準，并引入利益考量的方法確定是否構(gòu)成重大違法。由于在非法證據(jù)排除問題反映了法律制度中各種不同目標、價值和利益之間的競爭與沖突，而這些目標、價值和利益均有其合理性，因此在確定非法證據(jù)排除規(guī)則時，立法者和司法者常常出于“魚和熊掌不可兼得”的困境而無法達到兩全其美的效果。因此在非法證據(jù)的判斷上，應(yīng)當(dāng)綜合考量實體公正與程序正義的沖突，目的合法與手段違法的沖突，保護自己合法權(quán)益與侵犯他人合法權(quán)益的沖突，保護合法權(quán)益與維護法律秩序的沖突，以將非法證據(jù)排除規(guī)則建立在各種沖突的最佳平衡點上。

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2、證據(jù)有無證明力

2.1.證據(jù)真實性

2.2. 證據(jù)關(guān)聯(lián)性

2.3. 證據(jù)合法性

2、證據(jù)有無證明力